С ТАТЬИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ ( ОБ АДВОКАТУРЕ И НЕ ТОЛЬКО) ГЕННАДИЙ КОНСТАНТИНОВИЧ Ш АРОВ С БОРНИК. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации

Размер: px
Начинать показ со страницы:

Download "С ТАТЬИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ ( ОБ АДВОКАТУРЕ И НЕ ТОЛЬКО) ГЕННАДИЙ КОНСТАНТИНОВИЧ Ш АРОВ С БОРНИК. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации"

Транскрипт

1 Федеральная палата адвокатов Российской Федерации Адвокатская группа SANCTALEX ГЕННАДИЙ КОНСТАНТИНОВИЧ Ш АРОВ С ТАТЬИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ ( ОБ АДВОКАТУРЕ И НЕ ТОЛЬКО) С БОРНИК Москва ИД «Юстиция» 2011

2 УДК (081.2) ББК 65.75я44 Ш26 Рецензенты: В.В. Лазарев доктор юридических наук, профессор С.Н. Гаврилов адвокат, кандидат юридических и исторических наук, доцент Шаров Г.К. Статьи прошлых лет (об адвокатуре и не только): сборник / Геннадий Константинович Шаров; Федеральная палата адвокатов Российской Федерации, Адвокат. группа SANCTALEX. М.: ИД «Юстиция» с. ISBN Сборник включает статьи, комментарии, выступления, интервью и заметки автора более чем за тридцатилетний период его адвокатской практики. Это, прежде всего, статьи о проблемных вопросах организации и деятельности адвокатуры разных периодов отечественной истории, от восьмидесятых годов прошлого века до наших дней. В сборнике также содержатся материалы, рассказывающие о некоторых делах из адвокатской практики автора, он делится опытом организации работы юридической консультации и адвокатской конторы Московской городской коллегии, повествует о первых шагах российских адвокатов в международном сотрудничестве и даже приводит курьезные случаи с ним самим и коллегами. Книга предназначена, прежде всего, для многочисленных единомышленников, друзей и близких автора, а также для всех тех, кто интересуется историей, организацией и деятельностью отечественной адвокатуры. ISBN Г.К. Шаров, 2011 ООО ИД «Юстиция» (оформление), 2011 СОДЕРЖАНИЕ Предисловие Е.В. Семеняко От автора АДВОКАТУРА СССР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Защита адвокатами прав и законных интересов граждан по административным делам (В соавторстве с И.Ю. Сухаревым).. 16 Работа юридической консультации по правовому обслуживанию организаций Адвокат в производстве по делам об административных правонарушениях Некоторые административно-правовые вопросы организации адвокатуры в СССР Административно-правовые вопросы организации и деятельности адвокатуры в СССР (автореф. дис. канд. юрид. наук).. 38 Некоторые вопросы общего руководства адвокатурой (В соавторстве с Б.А. Дащинским) Вопросы совершенствования внепроцессуального обеспечения права на защиту Международный симпозиум адвокатов 1987 года в Италии Организация советской адвокатуры и функции адвоката по защите прав и интересов государства и граждан Международный симпозиум о роли адвоката в современном мире В Рим за медалью (В. Сергеев) Норвежские интервью (Даг Педерсен) ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Международные конференции «Как делать бизнес в России» Организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями Конференция юристов и бизнесменов станет регулярной (интервью)

3 Содержание Г.К. ШАРОВ. СТАТЬИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ. СБОРНИК СОДЕРЖАНИЕ Российское законодательство и практика взыскания задолженностей Международное сообщество адвокатов (International Grouping of Lawyers) Московские адвокаты вышли на международную арену (Интервью) Бизнес-адвокаты встречаются в Москве В. Викторов. Отвечая на процессы интеграции Отворить окно в мир (А. Зыбин. Интервью) Жан Пьер Демаре. Нужно ли нам IGL? (В. Шаров. Интервью) Роль адвокатуры в применении международного права Российская адвокатура и проблемы применения норм международного права Инвестиции в ХХI век В Россию за опытом (Стажер Аксель Турсдал) В Москву на стажировку (В. Викторов. Стажер Кристиян Йордет) Е. Тюнтина. В самостоятельное плавание Желание сбылось, ожидания оправдались (В. Викторов. Стажер Йорген Стубберуд) Необходимый комментарий Приключения с «иностранным элементом» Я. Кисова. Адвокаты оказались храбрее стюардесс Как в Норвегии у нас «украли» «Жигули» Как наши гости ездили в Сибирь Наша история в курьезах МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ Адвокатура и финансы Выступление по докладу Г.М. Резника «Концептуальные основы законодательства об адвокатуре» О проекте закона об адвокатуре К вопросу о налогообложении адвокатов (в связи с введением в действие ч. 2 НК РФ) Как нам реорганизовать адвокатуру Проект Кодекса профессиональной этики адвоката АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА «Слава Богу, что справедливость торжествует!» Дело по иску норвежской фирмы «Saubruksforeningen» к АО «Экспортлес» Адвокаты добились ареста счетов «Экспортлеса» (Интервью) Норвежская фирма заставила должника расплатиться (А.Ъ-Соковнин. Интервью) Уроки одного конфликта Иностранному инвестору эффективную юридическую защиту Всегда ли правы эксперты? Прикосновение к громкому делу (Подборка извлечений из статей) Уголовное дело Т.Р. Суринова Два года на нарах по подозрению в мошенничестве (в соавторстве с В.Д. Горшковым) Остановить машину уголовного процесса могут только сами прокуроры Кассационная жалоба на приговор Басманного районного суда г. Москвы О.В. Истомина. Дело уголовное, доводы арбитражные (интервью. С сокращениями) Интервью (А.А. Оводов. Извлечения) О.В. Истомина. Кто разорвет замкнутый круг РАЗНОЕ (ИЛИ ПЫТАЯСЬ ОБЪЯТЬ НЕОБЪЯТНОЕ) Некоторые аспекты регулирования вопросов адвокатской этики в США (В соавторстве с А.В. Кубышкиным) О правильном оформлении церковного имущества (З.Н. Столярова. Интервью) Адвокатура в России (тезисы выступления) Российские юристы в гостях у китайских Деятельность адвоката в арбитражном процессе (Извлечения)

4 СОДЕРЖАНИЕ В роли третейского судьи Т.А. Манукова, Е.А. Шабунина. Собрание арбитров Третейского суда НАУФОР Интервью (А.А. Оводов. Извлечения) ПИАР НЫНЧЕ В МОДЕ О родных автору адвокатских коллективах Г. Семенова. Выберите себе адвоката Н.Г. Белозор. Записки адвоката (Извлечения) Адвокатский юбилей в отдельно взятой консультации Адвокатская группа «СанктаЛекс» (С сокращениями) Поздравления, благодарности, представления Высоты мастера Поздравляем юбиляров! Коллективу редакции газеты «Адвокат» Издательской группе «Юрист» Благодарственное письмо Предисловие к очеркам истории российской адвокатуры Юбилейные славословия автору Несколько слов о мудрости жизни (Е. Воскресенская. Интервью) В зоне особой ответственности (А. Горшенков. Интервью) Залманов В.Я. Ты прошагал свои шестьдесят уверенно и достойно Капли датского короля (юбилейный блиц-опрос) НАБРОСКИ К ПРОЕКТУ АДВОКАТУРА Проект модельного закона для субъектов РФ Кого объединит адвокатская палата (анализ норм нового Закона об адвокатуре) К вопросу о поправках к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» о страхование риска ответственности адвоката К вопросу об обязательном страховании адвокатов (Ю. Иванова. Интервью) НА СЛУЖБЕ АДВОКАТУРЕ Юридический консалтинг на пути от дикости к цивилизации ООО под адвокатской вывеской. Этическая сторона вопроса Основные принципы касаются всех юристов Краткий комментарий к Постановлению Конституционного Суда РФ от 23 января 2007 года 1-П К вопросу о размещении адвокатских образований в связи с реформой местного самоуправления и концепцией управления государственным имуществом Юридические консультации и бесплатная юридическая помощь Некоторые вопросы ответственности адвокатов за вред, причиненный ненадлежащим исполнением своих профессиональных обязанностей Об особенностях договора на оказание юридической помощи ПРИБЛИЖАЯ РЕФОРМУ РЫНКА ЮРИДИЧЕСКИХ УСЛУГ Российская адвокатура на рынке юридических услуг Миф о Фемиде. (О. Кравец. Интервью. Извлечения) На пороге перемен Кому доверить представительство в суде? «Идеи, ценные для нашего сообщества» (интервью) Хроники развития идей реформы (Подборка извлечений из статей) Минюст об адвокатской деятельности Оказывать юридическую помощь должны независимые профессионалы Выступление по проблеме организации частной юридической практики в России Обеспечение квалифицированной юридической помощи и самоуправление адвокатуры Интервью (А.А. Оводов. Извлечения) Проблемы, без решения которых не обойтись в будущем году (блиц-интервью) Библиография Об авторе

5 Предисловие ПРЕДИСЛОВИЕ ПРЕДИСЛОВИЕ Эта книга вряд ли будет иметь широкий круг читателей, даже среди адвокатов. Но от этого она не становится менее любопытной для тех, кого интересует, как жила российская адвокатура последнее тридцатилетие, какие проблемы ее организации и деятельности обсуждались в этот период, и как пытались адаптироваться к быстро меняющимся условиям жизни в стране сам автор и конкретные адвокатские коллективы, в которых он работал. Геннадий Константинович Шаров пришел в адвокатуру в 26 лет, с тех пор с ней не расставался и продолжает активно служить профессии. За эти годы он достаточно часто выступал в средствах массовой информации, прежде всего в адвокатской периодике, со статьями на актуальные профессиональные темы. В отличие от большинства работ других авторов, посвященных различным видам адвокатской деятельности: защите по уголовным делам, представительству по гражданским делам и другим конкретным направлениям профессиональной деятельности, в сборнике представлены статьи, посвященные главным образом вопросам организации отечественной адвокатуры, по которым Геннадий Константинович Шаров является признанным специалистом. Такая направленность научных интересов автора прослеживается с начала 80-х годов, когда он выбрал темой своей кандидатской диссертации «Административно-правовые вопросы организации и деятельности адвокатуры в СССР». Вот некоторые предложения, содержащиеся в кандидатской диссертации Геннадия Константиновича тридцатилетней давности: предусмотреть принесение присяги молодыми адвокатами, ввести в юридических институтах самостоятельный учебный курс «Адвокатура в СССР», централизовать адвокатуру в масштабе всей страны, ограничить полномочия органов юстиции по «общему руководству» адвокатурой до контроля за соблюдением коллегиями адвокатов законодательства об адвокатуре и др. Большинство из этих предложений воплощены в жизнь, в частности, Законом об адвокатуре 2002 года. Жанр книги достаточно своеобразен и во многом близок к монографии, которая, как известно, является научным изданием в виде книги с углубленным изучением одной или нескольких тесно связан- ных между собой тем, автором которой, как правило, является один человек. Однако из-за тридцатилетнего разброса времени написания статей книга скорее тяготеет к жанру тематического сборника научных трудов, но в представляемом сборнике содержатся статьи не только научные. Главное, что объединяет статьи сборника это тематика, связанная с адвокатурой, и личность самого автора, который выступает еще и как составитель этого сборника. Многие статьи сборника окрашены присущим Геннадию Константиновичу чувством юмора и даже самоиронией, на которую способны далеко не все представители нашей профессии. Особенно ярко это проявляется в разделе «Приключения с иностранным элементом». Как поется в популярной песне «И пусть капризен успех, он выбирает из тех, кто может первым посмеяться над собой». Важно, что за внешней ироничностью автора неизменно читается его искренность, теплое, уважительное отношение к ветеранам и легендарным представителям нашей профессии, с многими из которых ему довелось работать, доброжелательность во взаимоотношениях с коллегами и предельная добросовестность в исполнении профессионального долга по отношению к делам своих клиентов. Примером может служить, в частности, участие в споре норвежской компании «Саугбрюкфоренинген» с ВО «Экспортлес». Результаты работы по этому делу стали прецедентом и широко освещались отечественными и зарубежными СМИ в 1994 году, когда материалы об адвокатских успехах в прессе были редкостью. Еще один пример уголовно-экономическое дело Т.Р. Суринова, которое вот уже более шести лет привлекает к себе внимание СМИ, коллег-адвокатов и ученых. Характерны «говорящие» названия разделов сборника, соответствующие определенным временным периодам: «Адвокатура СССР (восьмидесятые)», «Выходим на рынок (девяностые)», «Мечтания о новом законе» ( годы), «На службе Адвокатуре» (период работы автора в Совете Федеральной палаты адвокатов РФ) и «Приближая реформу рынка юридических услуг» (последние пять лет). Кроме этих, как правило, хронологических разделов, в сборник включены разделы «Наброски к проекту Адвокатура» и «Разное (или пытаясь объять необъятное)». Статьи этих разделов не вписываются в предыдущие хронологические и смысловые разделы. Название раздела «Адвокатская практика» говорит само за себя. И, наконец, самый спорный, по нашему мнению, раздел «Пиар нынче в моде», включение которого в сборник комментируется во вступлении «От автора». 8 9

6 От автора Г.К. ШАРОВ. СТАТЬИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ. СБОРНИК Однако следует признать право автора включать в сборник статьи по своему усмотрению и не комментировать статьи прошлых лет с позиций сегодняшнего дня. В то же время надеемся, что это лишь первая книга с обобщением прошлых публикаций, и желаем Геннадию Константиновичу Шарову после ее издания приступить к подготовке обещанных им во вступлении «От автора» других сборников: мемуарных записок и процессуальных документов по различным категориям судебных дел. Учитывая, что за его спиной многолетняя активная и результативная адвокатская практика, а также то, что он все годы своей профессиональной деятельности был в гуще событий, связанных с обсуждением и решением проблем отечественной адвокатуры, Геннадию Константиновичу есть что рассказать и чем поделиться с читателями. Зная семью Геннадия Константиновича Шарова и пообщавшись с его внуками, трудно не согласиться с его желанием подарить им эту книгу, из которой они многое узнают об адвокатуре, о своем деде и деле, которому он служит больше 30 лет. Пожелаем автору, чтобы сбылась его мечта, и внуки так или иначе продолжили его дело. Е.В. Семеняко, президент Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, президент Российской академии адвокатуры и нотариата, заслуженный юрист Российской Федерации ОТ АВТОРА Говорят, что газета живет один день. Так зачем собирать и переиздавать почившее, даже если для своего времени оно было актуальным, обсуждаемым, а иногда и удачным? Тому автор нашел несколько причин. Во-первых, автору повезло на внуков, их трое, и они не должны считать деда ленивым лохом 1, которому пороху не хватило ни на докторскую, ни на полноценную книжку. Надо показать им, что если все написанное дедом собрать вместе, то получится изрядная куча макулатуры, на которую в период развитого социализма можно было приобрести серьезную книжку, например, «Королеву Марго» или «Женщину в белом» 2. Во-вторых, несмотря на то, что жизнь газеты и журнала коротка, опубликованные в них статьи, даже те, что собраны в этом сборнике, являются архивом Истории. В-третьих, некоторые чудаки, и не только отечественные, продолжают ссылаться на сочинения автора, даже иногда их цитировать, хотя и не так часто, как бы хотелось. Автор обязан облегчить им работу и не заставлять искать свои скромные писания в пыльных подшивках библиотек. Кроме того, подготовка сборника заставила перевести все тексты в «цифру», что поможет использовать тексты продвинутым пользователям ПК. В-четвертых, автору иногда снится, что собранные вместе писания разных лет в основном по одной и той же проблематике, могут оказаться полезны тем, кто продолжает неустанно размышлять о судьбах отечественной адвокатуры. А вдруг кое-что из написанного в разные годы покажется им достойным внимания, ведь все-таки за 1 Лох, -а; м. Жарг. Глупый человек, простак; наивный, доверчивый человек (Большой толковый словарь русского языка / Гл. ред. С.А. Кузнецов / редакция 2009 г.; Справочно-информационный портал ГРАМОТА.РУ). 2 С 1974 по 1980 г. в СССР существовал проект «Книги в обмен на макулатуру». За 20 кг сданной макулаторы выдавался талончик на определенную дефицитную книгу, к которым в первые годы реализации проекта относились «Женщина в белом» У. Коллинза и «Королева Марго» А. Дюма. Любопытно, что за годы реализации этого проекта в стране было выпущего 24 млн экземпляров «макулатурных» книг. Только в 1975 г. для обмена на талоны было выпущего около 4 млн книг, на печать которых израсходовали 2 тыс. т бумаги, а собрали свыше 60 тыс. т макулатуры. В настоящее время 1 кг макулатуры стоит около 1 рубля. 11

7 О Т АВТОРА 30 лет что-то толковое было создано, конечно, с классиками и корифеями несравнимо, но крупицы новизны и зерна пользы в них, надеюсь, можно найти. В-пятых, несмотря на типографские расходы, издание собственной книжонки выгодное дело. Всегда можно, собираясь в гости, взять такую книжицу и подарить ее виновнику торжества, а короткая дарственная надпись будет убедительнее любого поздравительного тоста. И, наконец, как говорят умные люди, нельзя ждать милости от Истории, и если хочешь, чтобы она тебя не забыла, почаще напоминай о себе и оставь побольше доказательств своего бытия с указанием на ФИО. Да и вообще трудно найти лучшее чтение перед сном, чем чтение собственных старых сочинений. Перефразируя слова Высоцкого открою книжку на любой странице и не могу, читаю до конца. Безусловно, в отдельности каждая из приведенных причин собирания старых статей в сборник недостаточно веская, но в условиях свободы слова и самофинансирования издания автор имеет право реанимировать все, что заблагорассудится. Взвесив все доводы «за» и «против», автор убедил себя, что лучше сделать и пожалеть, чем жалеть, что не сделал. И пошел дым коромыслом по сусекам поскреб, по амбару помел, наскреб статеек да и состряпал книжонку. Несколько обязательных оговорок. Для значительной части статей в связи с существенным, а подчас и кардинальным изменением законодательства многие содержащиеся в них ссылки и выкладки, полностью или частично устарели, и такие статьи имеют лишь историческое значение. Но некоторые предложения автора, крайне спорные на период их первого опубликования, восприняты законодателем и сегодня могут вызвать удивление: зачем, мол, предлагать то, что давно существует и само собой разумеется. Еще одна оговорка. Все написанное автором в разные годы, естественно, несет на себе следы своего времени. Например, статьи 80-х годов прошлого века, обязательно имели ссылки на решения партийных съездов и сочинения классиков марксизма-ленинизма 1. Вряд ли стоит извиняться за то, что сочинения тех лет выглядят се- 1 Справка для родившихся в нынешнем веке: «марксизм-ленинизм» это учение (научная система философских, экономических и социально-политических взглядов), представляющее собой «марксизм» (учение Карла Маркса и Фридриха Энгельса) в его развитии Владимиром Ильичом Ульяновым (Лениным), и, соответственно, классики марксизма-ленинизма это В.И. Ленин, Карл Маркс и Фридрих Энгельс. Вспоминается анекдот про чукчу, неожиданно узнавшего, что Карл, Маркс, Фридрих и Энгельс это не четыре человека, а только два, Ленин, оказывается, вечно живой, а Слава Кпсс вообще не человек! 12 годня неумелыми и наивными, за то, что некоторые изложенные в статьях соображения, которые были (а может, и казались) важными и актуальными на момент написания, теперь таковыми не являются. А некоторые фразы и мысли так и хочется переделать, развить и осовременить, а иногда и вычеркнуть. Но тогда это будет не сборник статей прошлых лет, а что-то совсем другое. Не всегда гладко складывались отношения автора с редакциями и издательствами, но постепенно нарабатывался опыт взаимодействия. Вспоминается самая первая маленькая статейка 1977 года на актуальную по тем временам тему «Непрерывный трудовой стаж» в очень популярной газете «Вечерняя Москва». Вряд ли автору удалось бы увидеть свою статью в этой газете, если бы в медпункте издательского комплекса «Московская правда» не работала жена Ирина, а ее пациентом не был главный редактор «Вечерки» известный С.Д. Индурский. Автор был еще стажером Московской коллегии адвокатов, очень хотел опубликовать хоть что-то, и ему предложили тему: непрерывный трудовой стаж. Написал, сдал, но через месяц сказали, что лучше изложить материал в форме вопросов и ответов. Переделал, сдал, еще через месяц сказали, что лучше первоначальный вариант, но надо существенно сократить. Переделал, сдал и еще через месяц жена принесла несколько свежих номеров «Вечерки», где была опубликована статья и под ней фамилия автора. Однако, чтобы несколько оживить сухой юридический текст, статью немного поправили редакторы и корректоры. В результате в небольшом тексте обнаружились три существенные ошибки, недопустимые для юридического текста. Пришел автор в свою юрконсультацию, а старшие товарищи корят за ошибки. Сохранившийся собственный вариант текста никого не интересует. Через несколько дней звонят из редакции и говорят, что им поступают ворохи писем и благодарные читатели просят помочь им исчислить непрерывный стаж в соответствии с теми новациями, которые они прочитали в статье. Серьезная тогда была в народе вера в печатное слово. Это было хорошим уроком. С тех пор тексты статей, а также интервью, которые автор, как правило, предпочитает писать сам, после редакторских и корректорских правок перед публикацией он настоятельно требовал представить на согласование, и ему никогда не отказывали в обещаниях, но далеко не всегда эти обещания выполняли. Поэтому возникло настороженное отношение к редакторам и корректорам. Уж лучше краснеть за свои стилистические и грамматические ошибки, чем за юридические ошибки редакторов и корректоров, вводящие читателей в заблуждение. 13

8 ОТ АВТОРА Несколько слов о содержании и структуре сборника. При группировании вороха статей по разделам учитывались время их написания и тематика 1. Чтобы сухие и однообразные (в смысле одного и того же автора) юридические тексты были более переносимы, они разбавлены интервью (ведь интервью это соавторство интервьюера и интервьюируемого). Кроме того, несколько статей хотя и написаны профессиональными журналистами, но, как правило, со слов автора. И еще, нарушая единство и целостность содержания, но исключительно из желания самому открыться перед читателями и облегчить им поиск сведений об авторе, сборник украшен презентационными, поздравительными и прочими хвалебными статьями об авторе и адвокатских коллективах, в которых ему посчастливилось работать. Врожденное чувство скромности автор успокаивает мыслью, что пиар 2 нынче в моде. В то же время, поскольку эти литературные излишества занимают не больше пяти процентов объема сборника, автор надеется не быть подвергнутым остракизму уважаемых коллег и читателей. Если эксперимент по собиранию под одной обложкой публикаций разных лет не заставит автора краснеть и раскаиваться в содеянном, то, может быть, у этого сборника будет продолжение мемуарные эпизоды в байках и побасенках, процессуальные документы и тезисы выступлений по различным категориям судебных дел 3, и даже сочинения чад и домочадцев в разных жанрах. Этот замах автор сделал не столько для хвастовства, сколько для того, чтобы затруднить себе уклонение от исполнения обещанного. Почивший в прошлом году Александр Николаевич Кичихин выявил, собрал и обобщил библиографические данные по одному направлению юриспруденции адвокатуре за 213 лет 4. Из найденных им 6268 публикаций 2472 авторов оказалось, что на одного автора в среднем приходилось по 2,5 публикации (без определения их 1 В сборник не вошли и не должны входить сочинения автора, подготовленные в период с 2003 года по настоящее время в рамках работы в Совете Федеральной палаты адвокатов РФ. 2 Пиар, или ПР (англ. PR, от public relations) это формирование общественного мнения о компании, человеке, событии или товаре (ПР-информировать, образовывать, вызывать доверие) (http://ru.wikipedia.org/). 3 В настоящий сборник включен единственный процессуальный документ из адвокатской практики последних лет кассационная жалоба по уголовному делу Т.Р. Суринова, поскольку, по мнению автора, без нее соответствующий раздел сборника был бы неполным. 4 Адвокатура. Пять веков правозащиты. Книга первая. Библиография ( гг.). М.: Информ-Право, с. 14 «качества» и научной весомости). При этом Александр Николаевич неожиданно выявил 23 публикации автора настоящего сборника. По его данным, больше работ по адвокатуре опубликовали только 10 авторов, среди которых А.П. Галоганов, Г.М. Резник, Г.Б. Мирзоев, Ю.И. Стецовский, И.Ю. Сухарев. Оказаться позади таких авторов не может считаться зазорным. Кстати, автор гордится тем, что из четырех работ, написанных в соавторстве, одна статья в далеком 1980 году написана в соавторстве с патриархом отечественной адвокатуры, ныне покойным Исаем Юльевичем Сухаревым. Нельзя не вспомнить с благодарностью научного руководителя по аспирантуре и написанию диссертации, ныне покойную Татьяну Ивановну Козыреву, которая убедила, что не Боги горшки обжигают, и научила автора более или менее связно излагать мысли. Ученье было суровым неоднократные кардинальные безжалостные правки 200 страниц диссертации и необходимость каждый раз ее заново перепечатывать на портативной югославской пишущей машинке на коленях в кресле ночью (ни времени, ни места другого не было). Оказалось, что, пока Татьяна Ивановна не взяла надо мной шефство, писать я не умел вовсе, однако кроме юридических текстов создавать литературные произведения так и не научился. Как ни пытался чтонибудь художественное сочинить, все жалобы получались И, наконец, автор выражает искреннюю благодарность: коллегам по адвокатской группе SanctaLex за то, что они являются соучастниками многих описанных событий, а зачастую и соавторами, формальными и неформальными, ряда статей сборника, особенно Ольге Владимировне Истоминой, которая в затяжные периоды приступов писучести автора оставалась «на хозяйстве» и удовлетворяла растущие потребности наших клиентов; жене Ирине Николаевне, которую автор поздравляет с юбилеем, ведь без нее не было бы не только этой книжки, но и статей, из которых она состоит, за то, что она в очередной раз, как и на протяжении всех 43-х лет совместной жизни, вытерпела отсутствие присутствия (или присутствие отсутствия?) мужа; а также внукам Степану, Елизавете и Никите за то, что они своим существованием навеяли мысль издать этот сборник. 15

9 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) АДВОКАТУРА СССР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) ЗАЩИТА АДВОКАТАМИ ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ГРАЖДАН ПО АДМИНИСТРАТИВНЫМ ДЕЛАМ 1 Закон об адвокатуре в СССР значительно расширил возможности оказания адвокатами правовой помощи населению. Впервые законодательно закреплено право адвокатов осуществлять представительство граждан по делам об административных правонарушениях. Согласно ст. 9 Закона один из видов юридической помощи, оказываемой адвокатами, осуществление представительства в государственных органах по гражданским делам и делам об административных правонарушениях. Это же вытекает и из ст. 6 Закона, установившей, что адвокат, выступая в качестве представителя или защитника, правомочен представлять права и законные интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, во всех государственных и общественных организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов. Каких-либо ограничений относительно возможного круга государственных и общественных организаций, в которых адвокат может представлять права и законные интересы своих доверителей, в Законе нет. Отдел адвокатуры Министерства юстиции СССР обобщил работу адвокатов по оказанию правовой помощи гражданам при ведении административных дел. Изучение материалов, поступивших из 19 коллегий ряда союзных республик, показало, что адвокаты проводят немалую положительную работу по осуществлению представительства в различных государственных и общественных организациях, способствуя защите прав и законных интересов граждан в сфере административно-правовых отношений. 1 Написано в соавторстве с главным консультантом отдела адвокатуры Министерства юстиции СССР, кандидатом юридических наук, ныне покойным Исаем Юльевичем Сухаревым. Опубликовано: Социалистическая законность С Дела, в которых участвуют адвокаты, можно разделить на две категории: производства по применению мер административного воздействия и рассмотрению заявлений и жалоб граждан в различных государственных и общественных организациях. По делам о применении мер административного воздействия (взыскания, пресечения и предупреждения) адвокаты представляли права и законные интересы граждан как при рассмотрении компетентными органами вопросов применения этих мер, так и при обжаловании их постановлений в органы, правомочные отменять или изменять незаконные постановления, а также в органы прокуратуры. Адвокат Одесской областной коллегии Г. Гончарова участвовала в судебном заседании при решении вопроса о направлении в лечебнотрудовой профилакторий для принудительного лечения от наркомании несовершеннолетнего М. Постановление суда она обжаловала прокурору области, поскольку материалами дела не было установлено, что М. наркоман и нуждается в принудительном лечении. Согласившись с доводами жалобы, прокурор опротестовал это постановление. Президиум областного суда отменил решение народного суда и направил дело на новое рассмотрение. При новом рассмотрении дела народный суд отказал в направлении М. на принудительное лечение. Ознакомившись по просьбе Л. с имеющимися материалами, адвокат Ступинской юридической консультации Московской области В. Морозов обжаловал решение ГАИ о лишении Л. на шесть месяцев водительских прав. По жалобе адвоката заместитель начальника отдела внутренних дел г. Ступино пересмотрел дело, на Л. был наложен штраф, водительские права ему возвращены. Адвокаты представляют интересы граждан в административных комиссиях, комиссиях по делам несовершеннолетних, в органах милиции, рыбоохраны, лесного хозяйства, в исполкомах местных Советов, в судах по делам о наложении административных штрафов, об административных арестах, о безвозмездном изъятии у граждан домостроений, автомобилей и т.п. Участвуют они также и в производствах по применению мер административного взыскания к лицам, в отношении которых уголовное дело прекращено в связи с привлечением их к административной ответственности (ст. 62 УПК РСФСР и соответствующие статьи УПК других союзных республик). Ко второй категории административных дел, в которых участвуют адвокаты, относятся дела по рассмотрению заявлений и жалоб граждан в различных государственных и общественных организациях. Например, адвокат Рижской юридической консультации Р. Бадиньш представлял интересы Л. в Госстрое Латвийской ССР при рас

10 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) адвокатской деятельности, о которой также хотелось бы упомянуть. Адвокаты представительствуют в гражданском судопроизводстве по делам, возникающим из административно-правовых отношений, составляют гражданам заявления и жалобы в различные государственные и общественные организации и в определенных случаях в суд, дают консультации по административному законодательству. Чтобы дать консультацию, составить заявление или жалобу по административному делу, решить вопрос о возможности принятия поручения на его ведение, адвокаты зачастую принимали поручения на ознакомление в различных государственных и общественных организациях с материалами, касающимися того или иного административно-правового вопроса. Для разрешения такого дела адвокату иногда было достаточно ознакомиться с соответствующими материалами, получить выписки или справки, необходимые гражданам для подтверждения, изменения или прекращения административных правоотношений. Выполнение этой работы способствовало защите прав и законных интересов граждан. Об эффективности деятельности адвокатов свидетельствуют такие данные. Из 16 дел о нарушениях правил дорожного движения и лишении водительских прав, в которых участвовали адвокаты Эстонской ССР, по восьми постановления о наложении административных взысканий отменены; из семи дел о нарушениях правил охоты и рыболовства постановления о наложении штрафов отменены по шести делам. В Литовской ССР из 57 случаев судебного обжалования постановлений о наложении административных взысканий по 16 делам суд разделил позицию адвокатов. Адвокат Азербайджанской коллегии В. Яшин принял поручение на ведение дела Л., которому жилищные органы г. Сумгаита отказали в обмене ведомственной квартиры. Изучив материалы, послужившие основанием для отказа, адвокат составил заявление на имя председателя исполкома городского Совета, в котором обратил внимание на то, что Л. является пенсионером по возрасту и не может быть выселен из этой квартиры по требованию ведомства, доводы жалобы адвокат изложил также на приеме у председателя горисполкома. Разрешение на обмен было дано. К недостаткам работы адвокатов можно отнести прежде всего незначительное число принятых ими подобного рода поручений. Адвокаты нередко ограничивались дачей гражданам устных консультаций, либо составлением заявления или жалобы, не разъясняли возможности принятия поручения на ведение дела. Зачастую это происходило из-за недостаточного знания адвокатами административного законосмотрении жалобы о необоснованном отказе исполкома районного Совета народных депутатов разрешить перепланировку дома. Жалоба Л. была удовлетворена. Адвокат юридической консультации Октябрьского района Тбилиси С. Джинихашвили принял поручение на ведение дела X. Исполком районного Совета отказал ей в постановке на учет для улучшения жилищных условий. Адвокат помог собрать документы, подтверждающие, что семья X. состоит из шести человек, проживает в комнате площадью 20 кв. м, составил мотивированное заявление в райисполком. X. взяли на учет для улучшения жилищных условий. По просьбе граждан адвокаты принимали также поручения на ведение административных дел и по другим вопросам и в самых различных организациях. В органах внутренних дел о прописке и выписке; в бюро технической инвентаризации о проведении инвентаризации строений; в нотариальных конторах по наследственным делам; в органах ЗАГСа об изменении записей актов гражданского состояния и отказе в регистрации брака; в ЖСК об улучшении жилищных условий членам кооператива; в ДСК о приеме в члены кооператива; в садоводческих товариществах о праве пользования участком и праве на строения в коллективном саду; в органах социального обеспечения о назначении и перерасчете пенсий и др. По ряду административных дел этой категории адвокаты представляли интересы граждан и в органах прокуратуры, составляя жалобы на решения государственных органов и их должностных лиц. Адвокат Ташкентской городской коллегии А. Циперсон принял поручение на ведение дела Я. о необоснованном аннулировании прописки в доме местного Совета. Изучив материалы дела, адвокат обратился с жалобой к прокурору района, поскольку Я. выписали без его ведома по акту, составленному заинтересованными лицами. Протест прокурора по этому вопросу удовлетворен, прописка Я. восстановлена. Иногда адвокаты участвовали в производстве по рассмотрению трудовых споров в порядке подчиненности. Среди полученных из коллегий материалов не было ни одного дела о разрешении спора в комиссии по трудовым спорам или в ФЗМК профсоюза, в котором участвовали бы адвокаты, хотя по смыслу ст. 6 Закона об адвокатуре в СССР такая возможность не исключена. Правовая помощь, оказываемая гражданам по административноправовым вопросам, не исчерпывается участием адвокатов в административном процессе. Она может выражаться и в других видах 18 19

11 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) дательства и слабой информации населения о видах юридической помощи, оказываемой адвокатами. Только этим можно объяснить, что адвокаты Владимирской, Киевской, Новосибирской, Орловской областных и Алма-Атинской городской коллегий за последние че тыре года вовсе не принимали поручений на ведение административных дел. В целях активизации и дальнейшего расширения практики участия адвокатов в административных делах желательно, чтобы президиумы коллегий приняли меры к широкому разъяснению населению, какие виды юридической помощи оказывают адвокаты, к систематическому изучению практики адвокатов по административным делам, обобщению и распространению положительного опыта, разработке методических рекомендаций по ведению адвокатами этой категории дел. РАБОТА ЮРИДИЧЕСКОЙ КОНСУЛЬТАЦИИ ПО ПРАВОВОМУ ОБСЛУЖИВАНИЮ ОРГАНИЗАЦИЙ 1 Оказание юридической помощи организациям одна из конституционных обязанностей адвокатуры. В статье I Закона об адвокатуре в СССР указано, что она содействует охране прав и законных интересов граждан и организаций, осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению социалистической законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения советских законов, бережного отношения к народному добру, соблюдению дисциплины труда, уважения к правам, чести и достоинству других лиц, к правилам социалистического общежития Юридической консультацией 11 Москвы заключены договоры на правовое обслуживание с 55 различными предприятиями и организациями. В основном это мелкие и средние предприятия местной промышленности, бытового обслуживания, строительные, транспортные, научно-исследовательские, проектно-конструкторские, снабженческо-сбытовые организации, учебные заведения, учреждения культуры, здравоохранения и др. К их правовому обслуживанию привлечены почти все адвокаты консультации. Большинству организаций правовая помощь оказывается уже много лет подряд. Так, Московское монтажно-наладочное управление треста «Нечерноземэлеватормельмонтаж» обслуживается консультацией с 1960 года, а Московский городской совет ДСО «Спартак» с 1955 года. Молодые адвокаты также принимают активное участие в этой работе. Это стало возможным благодаря тому, что руководство консультации уже в период стажировки молодого специалиста приобщает его к работе по правовому обслуживанию. Объем работы адвоката определяется договором, его заключает юридическая консультация с обслуживаемой организацией. Согласно договору адвокат осуществляет представительство последней в судебных, арбитражных и других правоохранительных органах, готовит для представления в эти органы необходимые документы. Он проверяет и дает заключения о соответствии законодательству условий договоров, приказов и других издаваемых организацией документов правового характера, оказывает методическую помощь в организации претензионно-исковой работы, консультирует по пра- 1 Опубликовано: Советская юстиция С

12 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) подход некоторых адвокатов к составлению планов работы и оказать им помощь, методический совет консультации изучил практику этого планирования. Подготовлен примерный план обслуживания предприятий и организаций, который широко используется адвокатами при составлении своих планов. Многое делается по пропаганде правовых знаний и профилактике правонарушений. Эта работа ведется не только на предприятиях, обслуживаемых консультацией, но и в других организациях района, даже в тех, которые имеют штатные юридические службы. Только в 1979 году адвокаты выступили более 500 раз с докладами и лекциями на правовые темы, из них около 100 выступлений было для учащейся и рабочей молодежи. Более 20 лет на общественных началах действует консультационный пункт на ЗИЛе, где адвокаты ведут прием. Организовано еженедельное дежурство адвокатов в приемной исполкома Пролетарского районного Совета народных депутатов. Принимают они участие и в деятельности районного общественного совета по работе товарищеских судов, ведут на общественных началах и другую работу в Пролетарском районе. В обслуживаемых организациях адвокаты проводят занятия с административно-хозяйственными работниками по изучению гражданского, хозяйственного и трудового права. Так, адвокат В. Мошкович провела цикл занятий по вопросам трудового права с начальниками участков, прорабами и мастерами специализированного управления по ремонту и наладке электрооборудования. Оказана правовая и методическая помощь созданной в управлении комиссии по борьбе с пьянством. Серьезное внимание адвокаты уделяют вопросим законности приказов и распоряжений, издаваемых в обслуживаемых организациях. Адвокат Н. Мартынова в 1979 году составила восемь письменных заключений о несоответствии закону приказов по Московскому городскому обществу охраны природы. Для учета работы по правовому обслуживанию организаций адвокаты имеют специальные журналы, в которых фиксируются даты выезда в организации, содержание и объем выполненной работы. Кроме того, по каждой организации они ведут журналы претензионных судебных и арбитражных дел, в которых регистрируются все поступающие и предъявляемые претензии и иски, отмечается движение этих дел. Записи в таких журналах, квартальные планы, подшивки правовых документов, составляемых адвокатами, и ежемесячные регистрационные карточки о проделанной в рамках договора по юридивовым вопросам, ведет правовую пропаганду. Кроме того, адвокаты выполняют там и другую правовую работу, предусмотренную Общим положением о юридической службе. Так, они участвуют в рассмотрении вопросов о дебиторской и кредиторской задолженности организации и принимают меры к ее ликвидации, осуществляют контроль за соблюдением установленного законодательством порядка приемки продукции и товаров по количеству и качеству. Адвокат Б. Макаров с 1965 года обслуживает Московскую экспериментальную швейную фабрику «Березка». Обнаружив участившиеся случаи отклонения поставщиками претензий фабрики о поставке недоброкачественного сырья из-за ненадлежащего оформления документов, адвокат поставил в известность об этом администрацию фабрики и помог принять меры по устранению недостатков. По инициативе адвоката была разработана внутрифабричная инструкция о порядке составления актов и другой документации, необходимых для правильного оформления приемки продукции по количеству и качеству. В результате существенно сократились факты отклонения претензий, заявляемых фабрикой. В своей практической работе адвокаты руководствуются методическими указаниями о работе адвокатов по оказанию правовой помощи предприятиям, учреждениям и организациям, разработанными Отделом адвокатуры Министерства юстиции СССР и одобренными постановлением Коллегии Министерства 31 августа 1973 г. Хорошее подспорье в работе методическое пособие «Ведение дел в государственном арбитраже», изданное Московским общественным научноисследовательским институтом судебной защиты и усовершенствования адвокатов при президиумах Московских городской и областной коллегий адвокатов. При осуществлении правового обслуживания первостепенное значение для эффективной работы имеет глубокое изучение адвокатами специфики финансово-хозяйственной деятельности предприятий, организаций и учреждений, нормативных актов, определяющих их правовое положение, сложившихся хозяйственных связей, вопросов экономики. Причем продолжительное юридическое обслуживание адвокатом одной и той же организации положительно сказывается на качестве этой работы и всячески поощряется. Важную роль в организации работы адвоката по обслуживанию организаций играет планирование. Практически все адвокаты строят свою работу на основе квартальных планов, согласованных с администрацией обслуживаемой организации. Однако не всегда эти планы отвечают предъявляемым требованиям. Чтобы изжить формальный 22 23

13 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) ческому обслуживанию работе позволяют осуществлять действенный контроль за объемом, систематичностью и эффективностью работы адвокатов. Контролю за работой адвокатов по обслуживанию организаций придается самое серьезное значение. Он систематически осуществляется администрацией консультации путем ежемесячных проверок регистрационных карточек адвокатов. Проводятся регулярные комплексные проверки, результаты которых обсуждаются на производственных совещаниях в консультации, на теоретических семинарах и профсоюзных собраниях. Только за последнее время проверено качество правового обслуживания организаций 11 адвокатами. Итоги семи из них обсуждены на производственных совещаниях, трех на заседаниях методического совета. Так, адвокат А. Макарова в соответствии с планом работы методического совета проверила качество правового обслуживания организаций адвокатами Н. Яковлевой и Н. Мартыновой. Акты проверки обсуждены на заседании методического совета, где были высказаны замечания, в частности по ведению правовой пропаганды. Такие проверки с последующим деловым обсуждением их результатов дают возможность адвокатам перенять положительные формы и методы этой работы, учесть недостатки. В повышении уровня правового обслуживания организаций большое значение имеет глубокое знание адвокатами действующего хозяйственного, административного и трудового законодательства. Этому помогают периодически проводимые семинары, организуемые методическим советом. По результатам работы за последние два года коллектив Юридической консультации 11 занимал призовые места в социалистическом соревновании между консультациями столицы. Оценка деятельности коллектива консультации охватывала и работу по правовому обслуживанию организаций. Вместе с тем надо отметить, что еще не изжиты факты формального отношения некоторых адвокатов к планированию своей работы. Не все из них установили определенные дни и часы консультационного приема сотрудников обслуживаемых организаций. 24 АДВОКАТ В ПРОИЗВОДСТВЕ ПО ДЕЛАМ ОБ АДМИНИСТРАТИВНЫХ ПРАВОНАРУШЕНИЯХ 1 Уже на заре создания советской адвокатуры обсуждался вопрос о возможности представительства адвокатами интересов граждан в органах государственного управления. Первое Положение об адвокатуре 2 не предусматривало такой возможности, но и не содержало какихлибо запретов на этот счет. Первые неуверенные шаги советской адвокатуры и настороженное отношение к ней после ряда неудачных попыток организовать защитников на иных, чем объединение их в общественную организацию, принципах, вызывали тогда даже такие категорические суждения: «Можем ли мы дать право адвокатам в качестве сведующих людей ходатайствовать по разным делам в наших административных учреждениях? писал Н. Ростовский....можно себе представить, к каким уродливым результатам привела бы в нашей административной и хозяйственной жизни такая организованная защита частно-правового интереса» 3. Вопрос о возможности участия адвокатов в административном процессе по существу не был однозначно разрешен вплоть до принятия 30 ноября 1979 года Закона об адвокатуре в СССР. Положительное решение проблемы диктовалось потребностями самой жизни. Разработке теории административного процесса посвящено много исследований последних лет. Однако до настоящего времени из всех видов адвокатской деятельности участие адвокатов в административном процессе и, в частности, в производстве по делам об административных правонарушениях остается почти неисследованным. Закон об адвокатуре в СССР установил в качестве одного из видов юридической помощи, оказываемой адвокатами осуществление представительства в государственных органах по делам об 1 Автор: аспирант Шаров Г.К. Научный руководитель кандидат юридических наук, доцент Козырева Т.И. Опубликовано: Актуальные вопросы юридической науки в свете решений XXVI съезда КПСС. Материалы к заседанию ученого Совета ВЮЗИ С Здесь и далее в статьях сборника обычным шрифтом напечатаны ссылки, написанные при подготовке сборника. Курсивом выделены ссылки, которые в таком виде были опубликованы вместе с соответствующими статьями и являются их неотъемлемой частью. 2 СУ РСФСР, 1922 г., 35, ст Н. Ростовский «Первые шаги адвокатуры», Еженедельник советской юстиции, 1922 г., 36, с

14 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) административных правонарушениях (cт. 9). Кроме того, законом закреплено право адвокатов представлять права и законные интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, во всех государственных и общественных организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов (ст. 6). Основы законодательства Союза ССР и союзных республик об административных правонарушениях, впервые принятые 23 октября 1980 года и вступившие в действие 1 марта 1981 года, устанавливают право лица, привлекаемого к административной ответственности, при рассмотрении дела пользоваться юридической помощью адвоката. Л.И. Брежнев на XXVI съезде КПСС указывал, что новые законы позволяют тоньше, точнее регулировать различные стороны общественных отношений. Работа по совершенствованию законодательства будет продолжаться и, в частности, в направлении осуществления конституционных прав граждан. Следуя этим установкам партии, в настоящее время в союзных республиках ведется разработка кодексов об административных правонарушениях, которые должны подробно регламентировать правовое положение адвоката в производстве по делам об административных правонарушениях. Автор принял участие в изучении работы адвокатов по административным делам до вступления в силу Закона об адвокатуре в СССР, которое проводил Отдел адвокатуры Министерства юстиции СССР, а также участвовал в разработке предложений Московской городской коллегии адвокатов по вопросам правового положения адвоката в производстве по делам об административных правонарушениях для включения в проект Кодекса РСФСР об административных правонарушениях. Целесообразно закрепить в республиканских кодексах следующие нормы. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, вправе участвовать в производстве по делу лично или через представителя, кроме случаев, когда личное участие обязательно. Личное участие в деле лица, привлекаемого к ответственности, не лишает его права иметь по этому делу представителя. Лицо, привлекаемое к ответственности, вправе в любой момент производства по делу отказаться от представителя. Представителями по делам об административных правонарушениях могут быть адвокаты. Другие лица могут быть допущены к участию в производстве по делам об административных правонарушениях в качестве представителей с разрешения органов (должностных лиц), рассматривающих дело. Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией. Представитель допускается к участию в деле в любой стадии производства. Представитель, участвующий в деле, вправе знакомиться со всеми материалами дела и выписывать из него необходимые сведения, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, заявлять ходатайства, иметь свидания с доверителем наедине без ограничения их числа и продолжительности, участвовать в рассмотрении дела, представлять свои доводы и соображения по всем возникающим в ходе разбирательства дела вопросам, участвовать в рассмотрении жалобы или протеста по делу, а также пользоваться другими процессуальными правами, предоставленными лицу, привлекаемому к административной ответственности, с ограничениями, предусмотренными законом. Адвокат, представляющий интересы лица, привлекаемого к административной ответственности, обязан использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих доверителя или смягчающих его ответственность, и оказывать ему необходимую юридическую помощь. 26

15 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) НЕКОТОРЫЕ АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ ОРГАНИЗАЦИИ АДВОКАТУРЫ В СССР 1 В условиях развитого социализма в нашей стране особый смысл и значение приобретает такая важная функция общенародного государства, как защита прав и свобод личности. Существенную роль в ее осуществлении играет советская адвокатура, призванная оказывать юридическую помощь гражданам и организациям. В соответствии с Конституцией СССР вторая сессия Верховного Совета СССР десятого созыва 30 ноября 1979 г. впервые приняла общесоюзный Закон об адвокатуре в СССР 2, который существенным образом развил демократические принципы организации и деятельности советской адвокатуры. В союзных республиках в настоящее время ведется работа по подготовке проектов республиканских положений об адвокатуре. Успешное завершение работы по совершенствованию нормативных актов, регулирующих организацию и деятельность адвокатуры, во многом зависит от того, насколько полно и последовательно в них будут отражены принципиальные положения Конституции СССР и Закона об адвокатуре в СССР, учтены достижения правовой науки и практики работы коллегий адвокатов. Устанавливая правовую природу коллегий адвокатов, Закон об адвокатуре в СССР сохранил определение, содержащееся в республиканских положениях об адвокатуре, о том, что коллегии адвокатов, являясь юридическими лицами, представляют собой добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. В связи с таким определением законодателем коллегий адвокатов в настоящее время предпринимаются попытки представить их как какие-то особые не государственные и не общественные организации. При этом надо отметить, что до принятия нового закона то же самое определение коллегий адвокатов единодушно признавалось доказательством их общественной природы. В подтверждение тезиса о необщественной природе адвокатуры высказывается мысль о том, что, если признать коллегии адвокатов общественными организациями, то они окажутся в неравноправном положении в таком важном вопросе, как право законодательной инициативы. Как известно, в 1 Автор: аспирант Шаров Г.К. Опубликовано: Проблемы государственного управления в СССР. Сборник научных трудов. ВЮЗИ С Ведомости Верховного Совета СССР, 1979, 79, ст соответствии с конституциями СССР и союзных республик, только централизованные в масштабе республик или всей страны общественные организации имеют право законодательной инициативы. При этом республиканские коллегии адвокатов (в республиках без областного деления) будут обладать этим правом, а коллегии других республик не будут. Представляется, что такая постановка вопроса нелогична. Не право законодательной инициативы определяет правовую природу коллегий адвокатов, а наоборот. Для того, чтобы все коллегии находились в равноправном положении, надо лишь предпринять шаги к дальнейшему совершенствованию организационной структуры адвокатуры централизации адвокатских организаций в масштабе всех союзных республик, а в последующем всей страны. На этом мы остановимся подробнее ниже. В связи с тем, что Закон об адвокатуре в СССР прямо не назвал коллегии адвокатов общественными организациями, представляется необходимым более подробно проанализировать общественную природу адвокатуры. Ц.А. Ямпольская (автор целого ряда исследований правовой природы общественных организаций) определяет общественную организацию в СССР как добровольное, но закрепленное оформленным членством объединение советских граждан, которое, будучи построено на основе демократического централизма, самоуправления и самодеятельности, имеет своей задачей, в соответствии с законными интересами и правами объединившихся лиц, осуществление деятельности, направленной на достижение целей организации, а тем самым и на участие в коммунистическом строительстве 1. Рассмотрим конкретные признаки адвокатуры, подтверждающие ее общественный характер и отличающие ее от государственных организаций. Закон об адвокатуре в СССР определяет коллегии адвокатов как «добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью». Это означает, что любое лицо, отвечающее соответствующим законодательно закрепленным требованиям, может быть по его желанию принято в эту организацию. В то же время адвокат вправе в любой момент путем одностороннего волеизъявления выйти из состава коллегии. В отличие от государственных служащих адвокаты не назначаются и не избираются на определенные должности, а принимаются в члены коллегии. В основе деятельности адвокатуры, в отличие от государственных органов, лежит принцип самоуправления, то есть коллегии ад- 1 Ямпольская Ц.А. Общественные организации в СССР, М., Наука,

16 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) вокатов вправе самостоятельно решать все свои внутренние вопросы. Это право осуществляет высший орган коллегии общее собрание (конференция) членов коллегии и выборные руководящие органы, подотчетные общему собранию (конференции) в пределах их компетенции. Коллегии адвокатов являются собственниками принадлежащего им имущества, самостоятельно вступают в определенные гражданско-правовые отношения. Средства коллегии образуются из сумм, отчисляемых юридическими консультациями от оплаты за оказание юридической помощи. Деятельность коллегий адвокатов не преследует хозяйственные цели. Средства коллегий расходуются по смете, не подлежащей регистрации в финансовых органах, на выплату заработной платы адвокатам, на их социальное страхование, на содержание президиума и юридических консультаций, на подготовку кадров и повышение квалификации адвокатов, культурно-бытовые нужды и оказание материальной помощи адвокатам, на их поощрение и оплату отпусков, на проведение различных хозяйственных и организационных мероприятий. Отсутствие хозяйственных целей в деятельности адвокатуры послужило основанием освобождения коллегий адвокатов от обложения их государственными местными налогами и сборами. Порядок оплаты труда членов коллегий адвокатов существенным образом отличается от порядка оплаты труда рабочих и служащих. Адвокаты получают вознаграждение за свой труд не от государства (не из государственного или местного бюджета и не из средств хозрасчетных предприятий), а из сумм, поступающих в кассу юридической консультации от граждан и организаций за оказание им юридической помощи. Характерным признаком общественной природы адвокатуры является закрепленный законом разрешительный порядок образования коллегий. И, наконец, пределы государственного управления адвокатурой строго ограничены как кругом субъектов, правомочных осуществлять в пределах своей компетенции управляющее воздействие в отношении коллегии адвокатов, так и самим характером этого воздействия методом общего руководства. Все приведенные выше соображения позволяют придти к выводу, что коллегии адвокатов как добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, являются по своей правовой природе общественными организациями. 30 Специфичным для адвокатуры является происхождение ее правового статуса. Чтобы выяснить истоки его становления, необходимо совершить краткий экскурс в историю. В период становления органов юстиции в нашей стране институт судебной защиты и представительства претерпел ряд организационных преобразований. Великая Октябрьская социалистическая революция упразднила буржуазную адвокатуру, служившую интересам господствующих классов. Декрет о суде 1, принятый 22 ноября 1917 г., не определяя конкретных организационных форм судебной защиты, установил, что «все неопороченные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими правами» допускались к выполнению функций судебной защиты и представительства 1. Декрет о суде 2 от 7 марта 1918 г., допуская возможность выступления в суде одного защитника и одного обвинителя из числа присутствовавших на заседании граждан, основную задачу защиты возложил на коллегии правозаступников. Коллегии создавались при Советах рабочих, солдатских, крестьянских и казачьих депутатов для выполнения функций общественного обвинения и общественной защиты. Советы избирали членов коллегий и имели право их отзыва 2. Положение о народном суде от 30 ноября 1918 г. предусматривало избрание членов коллегии уездными и губернскими исполкомами «на общих, со всеми должностными лицами Советской республики, основаниях». Как должностные лица государства члены коллегий получали установленную заработную плату, а суммы, взимавшиеся с обратившихся за юридической помощью лиц, зачислялись в доход республики 3. Таким образом, коллегии защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе являлись органами государства. Такая организация правозаступничества указывает на большое значение, придаваемое молодым Советским государством осуществлению функций защиты и судебного представительства. Однако и эта форма судебной защиты по целому ряду причин, в том числе и конкретноисторических, оказалась неприемлемой. Положение о народном суде от 21 октября 1920 г. ликвидировало коллегии как органы государства. Защита организовывалась государством в порядке выполнения общественной повинности. Для выполнения функций защиты привлекались все способные к этому граждане по специальным спискам, утверждаемым уездными или губернскими исполкомами. В этих целях лица, отобранные для выполнения обязанностей защитников в 1 СУ РСФСР, 1917, 4 ст СУ РСФСР, 1918, 26, ст СУ РСФСР, 1918, 85, ст

17 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) суде, на определенный срок отвлекались от своей основной работы, но заработную плату они получали по месту основной работы 1. И в этой несовершенной форме судебной защиты усматривается ее государственный характер. Именно государственные органы обеспечивали участие защитника в судебном заседании, комплектовали и утверждали списки привлекавшихся к защите лиц. Порядок организации судебной защиты был близок по своей правовой природе к существующему порядку привлечения к судопроизводству народных заседателей с той основной разницей, что защитники утверждались, а народные заседатели избираются. Организация других видов юридической помощи населению в тот период возлагалась на отделы юстиции при губернских исполкомах и консультантов уездных бюро юстиции. 26 мая 1922 г. третья сессия ВЦИК девятого созыва после широкого обсуждения приняла Положение об адвокатуре 2. Впервые Советское государство предприняло попытку создать коллегии защитников не как государственные органы, а как общественные самоуправляющиеся организации. В этих целях по представлении отделов юстиции президиумы губернских исполкомов утвердили первый состав коллегий. Созданные таким образом коллегии получили известную автономию и в дальнейшем функционировали как самоуправляющиеся общественные организации под общим руководством и контролем со стороны государственных органов. Все последующие изменения законодательства об организации адвокатуры не изменяли основополагающего принципа ее построения как общественной организации, а лишь развивали демократические начала деятельности адвокатуры. На вновь созданные коллегии защитников государство возложило не только осуществление защиты и судебного представительства, но и оказание другой юридической помощи населению, а в дальнейшем и организациям. Анализ истории происхождения и развития организационных форм советского правозаступничества дает основание считать, что функции адвокатуры, построенной на началах общественной организации, делегированы ей государством. Особенность передачи адвокатуре функций государственных органов заключается в том, что государство само создало первые адвокатские организации и предоставило им статус общественных самоуправляющихся организаций. 1 СУ РСФСР, 1920, 83, ст СУ РСФСР, 1922, 35, ст Другие общественные организации в отличие от общественных адвокатских организаций возникают, как правило, в результате самодеятельности членов этих организаций. Таким образом государство в целях совершенствования института правозаступничества создало общественные организации первые коллегии адвокатов и делегировало им функции органов государства. Подводя итог анализа правового положения адвокатуры, можно сформулировать следующее ее определение. Адвокатура в СССР это децентрализованная система самоуправляющихся общественных организаций коллегий адвокатов построенных, как правило, по территориальному принципу, действующих под общим руководством государственных органов в целях осуществления делегированных государством функций по оказанию юридической помощи гражданам и организациям в различных формах. Коллегии адвокатов объединяют на добровольных началах юристов, для которых адвокатская деятельность является основным видом профессиональной работы и за которую они получают вознаграждение из средств, поступающих в коллегию от граждан и организаций за оказание им юридической помощи. В юридической литературе обсуждается вопрос о необходимости централизации адвокатуры в масштабе союзных республик или в масштабе всей страны. Н.Д. Перлов полагает, что для дальнейшей демократизации адвокатуры необходимо в союзных республиках с областным делением создать выборный республиканский орган по управлению адвокатурой республики, подобно тому, как это имеет место в творческих союзах писателей, композиторов, архитекторов и т. д. Целесообразно также, по его мнению, обсудить вопрос о выборах на республиканских и всесоюзных съездах адвокатов Совета адвокатуры, действующего на общественных началах. Однако задачу развития самодеятельных начал адвокатуры как общественной организации автор не противопоставляет задаче усиления государственного руководства адвокатурой и считает необходимым всемерно усиливать роль государственного руководства адвокатурой, ибо последняя выполняет функции, имеющие государственное значение 1. Г.М. Шафир высказывает мысль, что единство задач, единый характер и содержание деятельности требуют создания республиканских органов адвокатуры. «Серьезной преградой, пишет он, на 1 Перлов Н.Д. Укрепление законности и дальнейшее совершенствование защиты по уголовным делам. В сборнике: Советская адвокатура. М., Юридическая литература, 1968, с

18 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) пути к совершенствованию деятельности адвокатов... является существующая раздробленность, отсутствие централизованных объединений адвокатов» 1. А.Л. Ривлин пишет: «Если адвокатура является по своей природе общественной организацией и деятельность ее требует определенного единства, то вполне своевременно создание на общественных же началах адвокатских центров, которые, не подменяя государственного руководства, содействовали бы единообразному разрешению вопросов, возникающих в адвокатской деятельности и дальнейшему ее совершенствованию» 2. К.Н. Апраксин и А.Г. Поляк предлагают по аналогии с научноконсультативными советами при Верховных судах Союза ССР и союзных республик создать Советы адвокатуры консультативные органы, призванные обсуждать важнейшие проблемы адвокатской деятельности и давать советы по их разрешению. По мнению авторов, образование таких советов из числа руководителей коллегий, наиболее квалифицированных адвокатов и представителей науки, облегчит общее методическое руководство коллегиями и будет несомненно способствовать улучшению профессиональной деятельности адвокатов 3. Несколько иной точки зрения на создание централизованных адвокатских органов придерживается Н.В. Блинова. Она полагает целесообразным создание всесоюзного органа адвокатуры Союза адвокатов, на который должно быть возложено общее руководство этими общественными организациями с освобождением государственных органов от выполнения таких функций. «В период перерастания социалистической государственности в коммунистическое общественное самоуправление многие государственные функции передаются общественным организациям. Поэтому нет никакой необходимости сохранять специальное государственное руководство адвокатурой, которая осуществляет свою деятельность на принципе самоуправления» 4. В целом ряде социалистических стран адвокатура построена как централизованная в масштабе страны или республик система. 1 Шафир Г.М. Некоторые предложения по совершенствованию организации советской адвокатуры. Советское государство и право, 1965, Ривлин А.Л. Организация адвокатуры в СССР. Учебное пособие. «Вища школа», Киев, Апраксин К.Н., Поляк А.Г. Развитие советской адвокатуры. Советское государство и право, 1979, 5, с Блинова Н.В. Правовое положение советской адвокатуры. Труды ВЮЗИ, т. II, 1963, с В Венгерской Народной Республике органом адвокатуры, действующим в национальных масштабах, является Всевенгерский Совет адвокатуры. Его члены председатели коллегий и адвокаты, избранные общими собраниями коллегий. Все расходы Совета покрываются за счет коллегий адвокатов 1. Высшим органом польской адвокатуры является Главный совет адвокатов ПНР. Он состоит из деканов всех воеводских советов адвокатов и девяти других адвокатов, избранных этими деканами Главный совет представляет польскую адвокатуру в целом внутри страны и за рубежом, избирает высшую дисциплинарную и ревизионную комиссии, осуществляет надзор и координацию деятельности воеводских коллегий адвокатов и их советов, дает по требованию министра юстиции заключения и отзывы на проекты законодательных актов и представляет министру юстиции собственные предложения по вопросам законодательства, выполняет другие функции. В перерыве между сессиями Главного совета адвокатов некоторые из его функций выполняет избранный им президиум 2. В ЧССР централизация адвокатуры проведена лишь в масштабе республик. Чешский и Словацкий комитеты адвокатуры избираются на республиканских конференциях делегатов от областных (Пражской городской) коллегий адвокатов 3. Адвокатура СФРЮ построена как самостоятельная общественная организация, и в отношении государственного руководства ею общий Закон об адвокатуре указывает лишь на право общественнополитических организаций осуществлять надзор за общей деятельностью адвокатских палат. Все адвокатские палаты создают свой единый координационный центр (коллегиальный орган всех адвокатских палат), который представляет адвокатуру в целом внутри страны и за границей 4. Таким образом, опыт братских стран социализма дает проверенные практикой социалистического строительства примеры централизованного построения адвокатуры. Настало время предпринять первые шаги в этом направлении и в нашей стране. Закон об адвокатуре в СССР не предусматривает возможности централизации адвокатуры в масштабе всей страны, но и 1 Указ Президиума ВНР 12, 1958, «Об осуществлении адвокатской практики и об организации адвокатов» с изменениями, внесенными Указом 22, 1966 г. 2 Закон об адвокатуре ПНР от 19 декабря 1963 г. 3 Закон об адвокатуре ЧССР от 19 июля 1963 г. 4 Общий Закон СФРЮ об адвокатуре и других видах юридической помощи от 30 марта 1970 г. 35

19 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) не содержит каких-либо запретов на этот счет. Представляется, что на современном этапе нецелесообразно создавать центральные адвокатские органы в масштабе всей страны. Эта важная и нужная работа должна, как нам кажется, начаться с создания республиканских советов адвокатуры как консультативных органов адвокатуры в республиках, имеющих две или больше коллегий адвокатов. Опыт работы советов позволит со временем преобразовать их из консультативных органов в высшие республиканские, а в перспективе и общесоюзные, общественные органы управления адвокатурой с передачей им постепенно большинства прав государственных органов по руководству адвокатурой. В разрабатываемых в настоящее время республиканских положениях об адвокатуре целесообразно нормативно закрепить возможность для коллегий адвокатов создавать свои централизованные органы. Вместе с тем, вероятно, нет необходимости четко регламентировать нормативным путем порядок их создания и формы такой централизации. Практические потребности со временем позволят выработать оптимальные и жизнеспособные формы организации централизованных органов адвокатуры. Адвокатура сегодня способна решать свои внутриорганизационные задачи в масштабе страны, и ее централизация явится не только новым важным шагом на пути организационного совершенствования адвокатуры, но и позволит успешнее осуществлять государственное руководство, проведение единой правовой политики в деятельности адвокатуры, не распыляя усилия органов управления юстицией по руководству многочисленными децентрализованными коллегиями адвокатов. Централизованные адвокатские органы могли бы иметь свой печатный орган и объединить усилия коллегий адвокатов в разработке и издании методических пособий, подготовке обзоров законодательства, обобщении и распространении передового опыта и т.д. Таким образом, целиком разделяя мнение Н.В. Блиновой о необходимости создания всесоюзного органа адвокатуры Союза адвокатов и передаче ему функций государственных органов по общему руководству адвокатурой, полагаем, что это процесс достаточно длительный и сложный. Но даже при создании централизованных в масштабе республик и страны адвокатских органов самоуправления и передаче им функций общего руководства адвокатурой за государственными органами останутся достаточно широкие полномочия по регулированию деятельности адвокатуры. Проявляться они будут в принятии высшими органами власти законодательства об адвокатуре, надзоре и, в опре- 36 деленных пределах, контроле за ее деятельностью. Полной независимости адвокатуры от государственных органов нет и, пока существует государство, быть не может. Руководство адвокатурой является составной частью управления в области юстиции. Партия и правительство постоянно уделяют этой отрасли управления самое пристальное внимание. Л.И. Брежнев в докладе на XXV съезде КПСС, касаясь вопросов совершенствования управления экономикой, говорил: «В.И. Ленин указывал, что, когда выработана правильная политика, верная линия, успех дела зависит прежде всего от организации. Такая политика, такая линия у нас есть. Значит, решающим звеном становится организация, то есть дальнейшее совершенствование управления... в самом широком смысле слова» 1. Сказанное можно целиком отнести и к вопросам организации управления адвокатурой. Политика партии и государства в отношении организации советской адвокатуры проверена практикой и временем. Принцип построения адвокатуры как общественной самоуправляющейся организации оказался правильным. Следовательно, совершенствовать государственное руководство адвокатурой надо по пути дальнейшей демократизации ее деятельности, по пути сокращения форм правового воздействия на деятельность адвокатуры со стороны государственных органов и расширения рекомендательных норм, конкретизации полномочий различных государственных органов в отношении адвокатуры и развития методических и контрольных функций. 1 Материалы ХХV съезда КПСС. М., Политиздат, 1976, с

20 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) АДМИНИСТРАТИВНО-ПРАВОВЫЕ ВОПРОСЫ ОРГАНИЗАЦИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ В СССР 1 Общая характеристика работы Актуальность темы исследования. В Советском Союзе построено развитое социалистическое общество подлинной демократии, политическая система которого обеспечивает эффективное участие трудящихся в государственной жизни, сочетание реальных прав и свобод советских граждан с их обязанностями и ответственностью перед обществом. Определяя основные направления дальнейшего развития политической системы советского общества, Конституция СССР предусматривает всемерное развитие социалистической демократии, которая может существовать только в условиях укрепления социалистической законности и правовой основы государственной и общественной жизни. Л.И. Брежнев, выступая на XXVI съезде КПСС, называл осуществление конституционных прав граждан и общественных организаций одним из главных направлений дальнейшего совершенствования законодательства 2. Закрепленные Конституцией СССР широкие права и свободы советских граждан обеспечиваются многими гарантиями. Наряду с политическими и экономическими большое значение имеют юридические гарантии, содержащиеся в нормах материального и процессуального права. 1 Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. ВЮЗИ Специальность: государственное право и управление; советское строительство; административное право; финансовое право. Работа выполнена на кафедре административного и финансового права Всесоюзного юридического заочного института. Научный руководитель кандидат юридических наук, доцент Козырева Т.И. Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор Козлов Ю.М., кандидат юридических наук, доцент Розин Л.М. Ведущая организация Всесоюзный институт усовершенствования работников юстиции. Защита диссертации состоялась 20 декабря 1982 г., в 15 час., на заседании Специализированного Совета К при Всесоюзном юридическом заочном институте по адресу: г. Москва, Старокирочный пер., Материалы XXVI съезда КПСС. М., Политиздат, 1981, с В.И. Ленин уделял большое внимание оказанию помощи гражданам в реализации юридических гарантий их прав и указывал, что эта помощь состоит в том, чтобы «научить их (и помочь им) воевать за свое право по всем правилам законной в РСФСР войны за права 1. В Конституции СССР 1977 г. впервые закреплено положение, согласно которому «для оказания юридической помощи гражданам и организациям действуют коллегии адвокатов» (ст. 161). Таким образом, адвокатура в СССР получила статус конституционной организации. Это свидетельствует о важной роли советской адвокатуры, которая 26 мая 1982 года отметила свое 60-летие, в решении задач коммунистического строительства. 30 ноября 1979 года в развитие Конституции СССР впервые принят Закон об адвокатуре в СССР 2, а в годах во всех союзных республиках приняты новые республиканские положения об адвокатуре. Это явилось крупным шагом в развитии демократических принципов организации и деятельности адвокатуры, повлекло ряд важных изменений в ее организационно-правовом положении, повысило государственную значимость адвокатуры, расширило виды правовой помощи, оказываемой адвокатами. Л.И. Брежнев в Отчетном докладе на XXVI съезде КПСС указывал: «Хороших законов, товарищи, у нас принято немало. Теперь дело прежде всего за их точным и неуклонным осуществлением. Ведь любой закон живет только тогда, когда он выполняется выполняется всеми и повсеместно» 3. Советская адвокатура объединяет в своих рядах более 21 тысячи высококвалифицированных юристов. Адвокатура, важный проводник политики партии, присущими ей методами вносит свой вклад в обеспечение конституционных прав граждан и организаций. Только в 1981 году к адвокатам обратились за юридической помощью более 10 млн. человек. Занимая видное место в политической системе нашего общества, адвокатура призвана содействовать осуществлению и охране прав и законных интересов советских граждан и организаций, соблюдению и укреплению социалистической законности, осуществлению правосудия. Правильное применение нового законодательства об адвокатуре, скорейшее воплощение в жизнь всех его норм, выработка направлений дальнейшего развития и совершенствования организации и деятельности адвокатуры возможны лишь при глубоком научном 1 Ленин В.И. Полн. собр. соч., т. 53, с Ведомости Верховного Совета СССР, 1979, 49, ст Материала XXVI съезда КПСС. М., Политиздат, 1981, с

21 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) осмыслении нового законодательства, практики организации и деятельности адвокатуры. Изучение этих вопросов представляет значительный научный и практический интерес, поскольку без их решения невозможно успешное выполнение серьезных и многогранных задач, поставленных перед адвокатурой партией и государством. Институту советской адвокатуры посвящено немало исследований различных авторов (Г.З. Анашкина, К.Н. Апраксина, Н.В. Блиновой, А.Д. Бойкова, Д.П. Ватмана, Е.П. Дубкова, Б.Б. Дурдыева, Д.С. Карева, М.В. Кожевникова, М. Махбубова, С.В. Натрускина, И.Д. Перлова, А.Г. Поляка, А.Л. Ривлина, В.А. Самсонова, Г.П. Саркисянца, Ю.И. Стецовского, М.С. Строговича, И.Ю. Сухарева, Г.А. Фоменко, М.А. Чельцова, М.П. Шаламова, Г.И. Шафира и других). Однако большинство этих работ устарели в связи с коренной перестройкой органов управления юстицией и существенными изменениями законодательства об адвокатуре. Ряд работ посвящен отдельным узким вопросам истории, правового положения, организации и деятельности коллегий адвокатов и имеет отличный от настоящей работы предмет исследования. Административно-правовые вопросы организации адвокатуры, руководства ею, так же как и вопросы деятельности адвокатуры, кроме участия адвокатов в уголовном и гражданском судопроизводстве, либо вообще не были предметом специального научного исследования, либо получили лишь частичное освещение в отдельных статьях, а в ряде случаев (например, по вопросам правовой природы адвокатуры, централизации коллегий адвокатов, деятельности адвокатов по административным делам и др.) носят дискуссионный характер и нуждаются в дальнейшей разработке. Исследование всех этих вопросов имеет принципиальное значение для успешного осуществления возложенных на адвокатуру задач. Государственная важность деятельности адвокатуры, призванной оказывать юридическую помощь гражданам и организациям, специфическая правовая природа адвокатуры, недостаточная разработка многих важных вопросов ее правового положения, руководства адвокатурой со стороны государственных органов, административноправовых вопросов деятельности адвокатуры и, наконец, существенные изменения законодательства об адвокатуре обуславливают научную актуальность выбранной темы исследования. Анализ организации и деятельности адвокатуры в СССР в условиях усилившейся активности буржуазной пропаганды об отсутствии в Советском Союзе гарантий прав и свобод советских граждан имеет также определенную политическую актуальность. 40 С учетом изложенного комплексное изучение административноправовых вопросов организации и деятельности адвокатуры и выработка практических рекомендаций, направленных на обеспечение наиболее полного использования адвокатурой предоставленных ей прав и выполнения возложенных на нее обязанностей, является назревшей научной задачей. В диссертации подробно обосновывается общественный характер коллегий адвокатов. Поскольку общественные адвокатские организации выполняют правоохранительные функции государственной важности, государство достаточно подробно законодательно закрепляет многие вопросы организации и деятельности адвокатуры и осуществляет руководство ею. Адвокатура вступает в разнообразные внутренние и внешние отношения с различными субъектами права. Во внешних отношениях адвокатура выступает, во-первых, как объект государственного руководства и, во-вторых, как участник правоотношений, связанных с осуществлением адвокатских функций. Во втором случае внешние правоотношения адвокатуры регулируются различными отраслями права в зависимости от сферы деятельности адвокатов. Так, правоотношения с участием адвоката в уголовном процессе регулируются уголовно-процессуальным правом, участие адвоката в гражданском судопроизводстве регулируется нормами гражданско-процессуального права. Участие адвокатов в делах об административных правонарушениях, юридическое обслуживание адвокатурой предприятий, учреждений и организаций и осуществление некоторых других видов адвокатской деятельности регулируются нормами административного права. Значительная часть внутренних управленческих отношений адвокатуры, поскольку они урегулированы правом, также является административно-правовыми. Организация и деятельность адвокатуры многогранная проблема. Предметом диссертационного исследования является комплекс теоретических и практических вопросов административно-правового статуса адвокатуры как объекта и субъекта государственного управления. Основная цель исследования заключается, во-первых, в разработке теоретических вопросов, связанных с правовым положением адвокатуры, основными принципами руководства ею со стороны государственных органов, с некоторыми административно-правовыми аспектами деятельности адвокатуры и, во-вторых, в выработке на основе теоретических выводов конкретных практических рекомендаций по дальнейшему совершенствованию организации и деятельности адвокатуры. 41

22 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Более частными задачами в рамках этой цели являются: изучение вопросов организационного построения коллегий адвокатов, полномочий органов, должностных лиц и отдельных членов коллегий адвокатов и выработка рекомендаций по дальнейшему развитию внутриорганизационной демократии; исследование правовой природы адвокатуры для определения ее места в политической системе советского общества; анализ компетенции и практики работы органов государственного управления по руководству адвокатурой для установления сущности и особенностей общего руководства коллегиями адвокатов и выявления путей совершенствования этого руководства; изучение практики применения экономических методов государственного руководства адвокатурой, связанных с регулированием оплаты юридической помощи и труда адвокатов и выработка рекомендаций по их совершенствованию; исследование вопросов, связанных с деятельностью адвокатов по административным делам, разработка предложений по расширению практики оказания населению этого вида юридической помощи и нормативному урегулированию правового положения адвокатов в производстве по делам об административных правонарушениях; изучение вопросов юридического обслуживания адвокатурой предприятий, учреждений и организаций и выработка рекомендаций по повышению эффективности этого вида деятельности адвокатуры. Широта проблематики не позволяет в одном исследовании с одинаковой полнотой рассмотреть все возникающие вопросы. Поэтому диссертант вынужден сосредоточить внимание лишь на важнейших административно-правовых вопросах организации и деятельности адвокатуры в СССР. Многие другие вопросы, естественно, опущены, либо по ним высказаны суждения в порядке постановки проблемы. Методологической и теоретической основой исследования являются диалектико-материалистическая теория познания, марксистсколенинское учение о государстве и праве. В работе использованы частные методы исторический, логический, сравнительно-правовой. Основополагающими материалами для исследования темы явились произведения классиков марксизма-ленинизма, Программа КПСС, положения и выводы, содержащиеся в решениях съездов Коммунистической партии Советского Союза, постановлениях пленумов ЦК КПСС и Совета Министров СССР, трудах руководителей партии и правительства. Проанализированы законодательство об адвокатуре Союза ССР и союзных республик, нормативные акты органов государственного управления, регулирующие организацию и деятельность адвокатуры, 42 а в ряде случаев и законодательство зарубежных социалистических стран, использовались необходимая общетеоретическая и специальная юридическая литература, статистические данные. Изучены и обобщены также материалы 19 коллегий адвокатов различных союзных республик о работе адвокатов по административным делам за годы. Научная новизна диссертации заключается в предмете исследования. В настоящей работе, по существу, впервые предпринята попытка комплексного исследования административно-правовых вопросов организации и деятельности адвокатуры в СССР на основе анализа практики и нового законодательства Союза ССР и союзных республик об адвокатуре, принятого в годах. Можно выделить следующие аспекты, характеризующие степень новизны настоящей работы. Во-первых, впервые в юридической литературе исследуются вопросы деятельности адвокатов по административным делам и, в частности, участие адвокатов в административном процессе; впервые анализируется компетенция органов государственного управления по общему руководству адвокатурой. Во-вторых, на основе нового законодательства и изучения практики работы адвокатуры проводятся критический анализ и дальнейшая разработка некоторых изучавшихся ранее вопросов организационного построения коллегий адвокатов, юридического обслуживания адвокатурой предприятий, учреждений и организаций. В-третьих, в результате исследования вопросов темы автор формулирует некоторые новые теоретические выводы о правовой природе адвокатуры, правовом положении адвоката, природе договорных отношений по юридическому обслуживанию адвокатурой предприятий, учреждений и организаций, сущности и особенностях государственного руководства адвокатурой и другие. Кроме того, в работе проводится сравнительный анализ норм, закрепленных новыми положениями об адвокатуре всех союзных республик, обосновываются конкретные предложения по дальнейшему совершенствованию законодательства об адвокатуре и практики его применения, содержатся рекомендации по развитию демократических принципов организации и деятельности адвокатуры и государственного руководства ею. Научно-практическая значимость исследования определяется возможностью использования его результатов для дальнейшего совершенствования организации и деятельности адвокатуры. Во-первых, результаты и теоретические выводы о правовом положении коллегий адвокатов, сущности и особенностях государствен- 43

23 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) ного руководства адвокатурой, административно-правовом положении адвоката могут быть использованы в дальнейшей разработке научных проблем организации и деятельности адвокатуры. Во-вторых, положения диссертации и содержащиеся в ней конкретные предложения о путях дальнейшего совершенствования организации адвокатуры и государственного руководства ею, о расширении оказания адвокатами юридической помощи гражданам по административным делам и повышении эффективности юридического обслуживания адвокатами предприятий, учреждений и организаций могут быть применены в практической работе адвокатуры и органов государственного управления юстицией. В-третьих, в диссертации содержатся рекомендации по дальнейшему совершенствованию законодательства об адвокатуре, внесению в него некоторых изменений и дополнений, конкретные предложения для внесения в разрабатываемые кодексы об административных правонарушениях союзных республик. Ряд высказанных в диссертации теоретических и практических выводов может быть использован в научной и учебной литературе, в процессе преподавания и изучения курса советского административного права в высших юридических учебных заведениях и в системе повышения квалификации работников юстиции. Материалы диссертации также могут быть использованы для критики враждебных марксизму-ленинизму буржуазных и ревизионистских политико-правовых концепций о месте и роли адвокатуры в политической организации советского общества, о гарантиях конституционных прав и свобод советских граждан. Апробация результатов исследования осуществлена в четырех опубликованных по теме диссертации статьях. Отдельные основные положения и выводы диссертации в форме докладов обсуждались на научно-практических конференциях в ВЮЗИ, а также на кафедре административного и финансового права ВЮЗИ. Некоторые положения диссертации апробированы автором в его практической адвокатской и преподавательской работе. Автор принял участие в изучении работы адвокатов по административным делам, которое проводил Отдел адвокатуры Министерства юстиции СССР. Составлен проект информационного письма по ведению адвокатами административных дел, в котором содержатся соответствующие выводы и предложения по совершенствованию этой работы в коллегиях адвокатов. Одобрены президиумом Московской городской коллегии адвокатов и представлены в Министерство юстиции РСФСР предложения автора по закреплению норм, регу- лирующих права и обязанности адвокатов в производстве по делам об административных правонарушениях, для включения в Кодекс РСФСР об административных правонарушениях, а также предложения по совершенствованию форм статистической отчетности адвокатуры. Разработана и передана для практического использования в Отдел адвокатуры Министерства юстиции СССР сравнительная таблица положений об адвокатуре союзных республик. Структура диссертации обусловлена целями и задачами исследования. Она состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы. Содержание диссертации изложено на 182 страницах машинописного текста. Общий объем диссертации 200 страниц. Содержание работы Во введении обосновываются выбор темы исследования и ее актуальность, освещается состояние научной разработки вопросов темы, определяются основные задачи и цели исследования, показываются степень новизны, теоретическая и практическая значимость диссертации. Первая глава диссертации «Правовое положение адвокатуры в СССР» посвящена исследованию организации советской адвокатуры и ее правовой природе. В первом параграфе «История развития организации адвокатуры в СССР» прослеживается развитие организации защиты обвиняемых, судебного представительства и иной юридической помощи населению. Автор приходит к выводу, что под организационной формой защиты понимается та или иная организация лиц, которым предоставлено право участвовать в уголовном процессе в качестве защитников. Организационная форма защиты не тождественна праву обвиняемых на защиту. Декрет о суде I, принятый Советом Народных Комиссаров 22 ноября 1917 года 1, закрепил право на защиту, но не определил конкретных форм организации судебной защиты. Первые формы организации судебной защиты носили государственный характер. После длительных поисков наиболее приемлемых организационных форм защиты самой удачной оказалась организация юристов-защитников в самоуправляющиеся общественные организации коллегии адвокатов. 26 мая 1922 года третья сессия ВЦИК приняла Положение об адвокатуре 2, предусматривающее организацию юристов-защитников в самоуправляющиеся общественные 1 СУ РСФСР, 1917, 4, ст СУ РСФСР, 1922, 36, ст

24 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Для дальнейшего совершенствования деятельности адвокатуры по выполнению возложенных на нее задач необходимо и дальше неуклонно развивать принципы внутриорганизационной демократии адвокатуры. В этих целях предлагается закрепить в качестве обязательного условия формирования органов коллегии адвокатов обновление примерно половины их состава при очередных выборах, избрание членов руководящих органов адвокатуры, как правило, не более чем на два срока подряд. Предлагается также установить правила, предусматривающие избрание председателя президиума коллегий адвокатов и его заместителей либо непосредственно общим собранием (конференцией) членов коллегии из числа лиц, имеющих как минимум пятилетний стаж адвокатской работы, либо членами президиума из своего состава, но путем тайного, а не открытого голосования. В работе обосновывается целесообразность шире привлекать членов ревизионных комиссий к участию в работе президиумов коллегий адвокатов с правом совещательного голоса, а в компетенцию ревизионных комиссий включить осуществление контроля за выполнением постановлений, принятых высшими органами коллегий адвокатов. Предлагается также заменить существующий порядок назначения заведующих юридическими консультациями президиумом коллегии адвокатов на выборный порядок замещения этой должности. В целях расширения знаний молодых специалистов выпускников высших юридических учебных заведений о задачах, принципах организации, формах и методах деятельности адвокатуры автор предлагает введение в юридических институтах самостоятельного учебного курса «Адвокатура в СССР». В работе делается вывод о целесообразности применения в нашей стране опыта адвокатур братских социалистических стран в принесении присяги (или торжественного обещания) молодыми адвокатами, что должно повысить ответственность адвокатов за свою работу. В завершающем, третьем параграфе первой главы «Правовая природа, задачи и место адвокатуры в политической системе» подробно аргументируется утверждение об общественной природе адвокатуры в СССР, приводится критический анализ различных точек зрения по вопросам правовой природы адвокатуры, ее задач и места в политической системе советского общества. Исследование указанных вопросов позволило автору сформулировать следующие выводы. Адвокатура в СССР это построенная, как правило, по территориальному принципу децентрализованная система конституционных правоохранительных общественных организаций коллегий адвокаорганизации коллегии адвокатов, действующие под руководством государственных органов. Диссертант разделяет позицию тех ученых, которые считают, что институт советской адвокатуры как общественной организации, призванной оказывать правовую помощь населению, возник с принятием Положения об адвокатуре 26 мая 1922 года, в отличие от института советской защиты, который возник с Декретом о суде 1. Последующее развитие законодательства об организации адвокатуры не изменяло основополагающего принципа ее построения как общественной организации, а лишь совершенствовало демократические начала деятельности адвокатуры, улучшало порядок выполнения адвокатурой возложенных на нее задач. Адвокатура в СССР развивалась в тесной связи и одновременно со специальными органами, призванными охранять советский правопорядок. Задачи адвокатуры в разные периоды истории были производны от общих задач, стоящих перед государством. В следующем параграфе «Организация адвокатуры по действующему законодательству» исследуется построение адвокатских организаций по новому законодательству Союза ССР и союзных республик об адвокатуре, принятому в годах. Подробно рассмотрены порядок образования и компетенция высшего органа коллегий адвокатов общего собрания (конференции) членов коллегий, исполнительного органа коллегии президиума и контрольно-ревизионного органа ревизионной комиссии коллегии адвокатов. Исследуются вопросы членства в коллегии адвокатов, поощрения и дисциплинарной ответственности адвокатов, права и обязанности председателя президиума коллегии адвокатов и заведующего юридической консультацией. Все перечисленные вопросы анализируются с учетом особенностей их правового регулирования в различных союзных республиках. Законодательство Союза ССР и союзных республик об адвокатуре предоставляет коллегиям адвокатов широкие правомочия в самоуправлении, в решении своих внутриорганизационных вопросов и в осуществлении руководства и контроля за профессиональной работой адвокатов. Коллективные начала адвокатской деятельности проявляются главным образом в том, что индивидуальная работа адвокатов организационно сосредоточена в юридических консультациях, призванных организовывать всю деятельность адвокатов по оказанию юридической помощи, заключать соглашения и договоры об оказании юридической помощи, вести денежные расчеты за эту помощь, контролировать качество работы адвокатов и регулировать их загрузку

25 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Государственное руководство адвокатурой является составной частью управления в области юстиции, и поэтому правомочия органов государственного управления юстицией в отношении адвокатуры значительно шире, чем полномочия органов управления общей компетенции. В частности, органы управления общей компетенции не обладают правомочиями принятия нормативных актов в отношении адвокатуры, не регламентированы их полномочия в применении организационных форм руководства адвокатурой. По форме управленческой деятельности полномочия органов государственного управления общей компетенции в отношении адвокатуры сводятся к полномочиям в применении норм права, т.е. к административному распорядительству, и предусмотрены они в основном положениями об адвокатуре союзных республик. В диссертации подробно анализируется компетенция государственных органов по руководству адвокатурой, приводятся некоторые отличия в правомочиях государственных органов разных союзных республик. С учетом дальнейшей демократизации руководства адвокатурой государственным органам, по мнению автора, нет необходимости утверждать штаты и смету доходов и расходов коллегий адвокатов. При дальнейшем совершенствовании законодательства об адвокатуре союзных республик диссертант предлагает решение этих вопросов полностью предоставить высшим органам коллегий адвокатов, как это предусмотрено в Латвийской и Литовской ССР, а Министерству юстиции СССР разработать примерное штатное расписание коллегий адвокатов. Сама коллегия, ее общее собрание (конференция) больше, чем любой государственный орган, заинтересованы в экономии и правильном распределении своих собственных денежных средств. В диссертации обосновывается предложение о предоставлении президиумам коллегий адвокатов самостоятельно без последующего согласования с органами государственного управления решать вопросы назначения и освобождения от должности заведующих юридическими консультациями, а также количества работающих в консультациях адвокатов (как это предусмотрено в Азербайджанской в Латвийской ССР). Вопросы местонахождения юридических консультаций, по мнению автора, нет необходимости согласовывать одновременно и с местными органами управления юстицией, и с исполкомами районных, городских, районных в городе Советов народных депутатов. Предлагается упростить эту процедуру и предусмотреть согласоватов, основной задачей которых является оказание различных видов юридической помощи гражданам и организациям в целях содействия укреплению законности и правовому воспитанию граждан. Коллегии адвокатов это самодеятельные общественные организации добровольные, но закрепленные оформленным членством объединения советских юристов, занимающихся адвокатской деятельностью, которая является их основной профессиональной работой и за которую они получают вознаграждение из средств, поступающих в коллегии от граждан и организаций за оказание им юридической помощи. Для обеспечения выполнения задач адвокатуры государство осуществляет общее руководство коллегиями адвокатов. Вторая глава диссертации «Государственное руководство адвокатурой» посвящена исследованию компетенции органов государственного управления по общему руководству коллегиями адвокатов, анализу различных форм и методов этого руководства, выработке предложений по его совершенствованию. В первом параграфе «Компетенция государственных органов по руководству адвокатурой» определяется круг государственных органов, правомочных оказывать руководящее воздействие на адвокатуру. В диссертации выделяются три вида таких органов. Это, вопервых, высшие и местные органы государственной власти Советы народных депутатов, во-вторых, высшие и местные органы государственного управления общей компетенции Советы Министров и исполкомы Советов, в-третьих, центральные и местные органы государственного управления отраслевой компетенции министерства юстиции и отделы юстиции исполкомов. Специфика государственного руководства адвокатурой обуславливается общественным характером адвокатуры и определенной независимостью адвокатов в их профессиональной деятельности. Указанные особенности адвокатуры влияют на компетенцию органов государственного управления, методы и формы руководства в отношении адвокатуры. Действующее законодательство об адвокатуре существенно сократило в сравнении с ранее действовавшими республиканскими положениями об адвокатуре правовые формы руководства адвокатурой и наряду о этим подробно регламентировало конкретные неправовые организационные формы руководства коллегиями адвокатов (например, издание методических рекомендаций, обобщение и распространение положительного опыта работы и др.)

26 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) ной частью государственного управления в области юстиции. Общее руководство адвокатурой органами государственного управления заключается в осуществлении предоставленных им законодательством полномочий в применении различных методов и форм управленческого воздействия на коллегии адвокатов с целью обеспечения наиболее полного использования возможностей адвокатуры в оказании всех видов юридической помощи и при соблюдении принципа самоуправления коллегий адвокатов. Основным методом общего руководства является метод убеждения, основными формами общего руководства неправовые, организационные формы, которые проявляются в осуществлении контроля за соблюдением коллегиями адвокатов законодательства, методической и иной помощи коллегиям адвокатов в надлежащем выполнении поставленных перед ними задач. Правовые формы управленческой деятельности в отношении адвокатуры могут применяться только компетентными государственными органами и лишь по вопросам, прямо предусмотренным законодательством. Такое понимание общего руководства позволяет органам государственного руководства адвокатурой избавиться от имевших место фактов администрирования и мелочной опеки коллегий адвокатов, не подменяя и не дублируя деятельности органов коллегий адвокатов, не стесняя самостоятельности адвокатов при выполнении ими своих профессиональных обязанностей, сосредоточить свою работу на наиболее важных вопросах организации и деятельности адвокатуры, анализировать организацию юридической помощи в широком масштабе. Формы и методы государственного руководства адвокатурой развиваются в направлении предоставления большей самостоятельности коллегиям адвокатов, развития демократических начал их деятельности. В этой связи, с учетом опыта централизованного построения адвокатур братских стран социализма и учитывая мнения по этому вопросу ученых, высказанные в юридической литературе, диссертант полагает необходимым предпринять шаги к централизации адвокатуры в масштабе всех союзных республик и страны в целом. Эта работа должна начаться с создания республиканских Советов адвокатуры как консультативных органов адвокатуры в республиках, имеющих две и больше коллегий адвокатов. Опыт работы позволит со временем преобразовать их из консультативных органов адвокатуры в высшие республиканские, а в перспективе и общесоюзные органы адвокатуры с передачей им некоторых правомочий органов государственного управления по руководству адвокатурой. Это будет способствоние местонахождения юридической консультации только с исполкомом районного, городского, районного в городе Совета, как это предусматривалось положениями об адвокатуре союзных республик 60-х годов. Все центральные и, кроме Украинской и Белорусской ССР, местные органы государственного управления юстицией наделены нормотворческими полномочиями устанавливать порядок оказания адвокатами юридической помощи и издавать инструкции по вопросам деятельности адвокатуры. При дальнейшем совершенствовании нормативных актов об адвокатуре, по мнению автора, необходимо во всех союзных республиках исключить нормотворческие полномочия в отношении адвокатуры из компетенции местных органов управления юстицией, а также, чтобы не допускать возможности произвольного толкования пределов использования этих правомочий, необходимо максимально конкретизировать вопросы, по которым министерства юстиции СССР и союзных республик вправе принимать нормативные акты в отношении адвокатуры. Во втором параграфе «Организационные формы руководства адвокатурой» рассматриваются неправовые, организационные формы управленческой деятельности органов государственного управления по руководству коллегиями адвокатов. Организационные формы государственного руководства адвокатурой, так же как и правовые формы, непосредственно связаны с компетенцией соответствующих органов государственного управления и достаточно подробно регламентируются законодательством об адвокатуре. Однако в отличие от правовых форм руководства, связанных с установлением или применением норм права, организационные формы руководства не влекут непосредственных юридически значимых последствий. В диссертации подробно анализируются различные направления организационного руководства адвокатурой, в частности, осуществление контрольных функций, методическое руководство и работа с кадрами адвокатуры. Широко используется практика работы Отдела адвокатуры Министерства юстиции СССР по применению организационных форм руководства адвокатурой. Исследование вопросов государственного руководства адвокатурой позволило диссертанту сформулировать следующее определение. Общее руководство адвокатурой заключается в принятии законодательства, определяющего организацию и порядок деятельности адвокатуры и в осуществлении подзаконной деятельности государственных органов. Общее руководство адвокатурой является состав

27 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) вать организационному совершенствованию адвокатуры, позволит успешнее осуществлять государственное руководство ею. В третьем параграфе второй главы «Регулирование оплаты юридической помощи и оплаты труда адвокатов» рассматриваются косвенные, экономические методы государственного руководства деятельностью адвокатуры. В соответствии с Законом об адвокатуре в СССР орган предварительного следствия, прокурор и суд, в производстве которых находится дело, вправе, исходя из имущественного положения гражданина, освободить его полностью или частично от оплаты юридической помощи с отнесением расходов по оплате труда адвоката на счет государства. Для реального осуществления этой нормы закона, являющейся одной из гарантий возможности получения гражданами квалифицированной юридической помощи независимо от их имущественного положения, диссертант предлагает установить порядок отнесения на счет государства расходов по оплате труда адвокатов и внести соответствующие дополнения в уголовно-процессуальное и гражданскопроцессуальное законодательство. В третьей главе диссертации «Деятельность адвокатуры» рассматриваются некоторые вопросы деятельности адвокатуры, которые имеют отношение к государственному управлению. Первый параграф «Виды, методы и формы адвокатской деятельности» посвящен анализу общих вопросов возникновения и объема правомочий адвокатов при оказании различных видов юридической помощи, классификации видов юридической помощи, которую призвана оказывать адвокатура, методам и формам осуществления адвокатами своих профессиональных полномочий. Основания возникновения и объем правомочий адвокатов при оказании различных видов юридической помощи различны. Основанием поручения адвокату осуществлять защиту обвиняемого является либо соглашение заинтересованного лица с юридической консультацией, либо требование суда, следователя или прокурора о назначении защитника. При осуществлении защиты адвокат наделен всем объемом прав и обязанностей, предоставленных законодательством защитнику. Основанием поручения адвокату осуществлять представительство граждан в различных государственных и общественных органах является особый вид гражданско-правового договора поручения заинтересованного лица с юридической консультацией. При осуществлении представительства объем полномочий адвоката определяется доверителем в пределах прав и обязанностей, предоставленных пред- 52 ставителю в конкретном гражданском, административном или уголовном процессе соответствующими правовыми актами. Недоиспользование широких возможностей, предоставленных гражданам и организациям в получении юридической помощи, зачастую объясняется их неосведомленностью о всех разнообразных видах этой помощи. В диссертации приводится перечень видов юридической помощи, которую призваны оказывать адвокаты, и предлагается шире информировать население о возможностях получения новых видов юридической помощи, закрепленных Законом об адвокатуре в СССР, в частности, представительство прав и законных интересов граждан в различных государственных и общественных органах. Во втором параграфе «Деятельность адвокатов по административным делам» впервые анализируется работа адвокатов по представительству граждан в административном процессе. Практика деятельности адвокатов по этой категории дел нуждается в систематическом изучении и обобщении с распространением положительного опыта работы. Для наиболее полного, объективного и всестороннего отражения показателей деятельности адвокатуры предлагается внести в существующую форму статистической отчетности о работе коллегий адвокатов отдельную графу с указанием количества выполненных поручений по участию в административном процессе с выделением количества поручений на участие в производстве по применению мер административного принуждения. На основе изучения и анализа практики участия адвокатов по делам об административных правонарушениях диссертант предлагает следующие формулировки правовых норм, регулирующих правовое положение адвоката в административном процессе, для включения в разрабатываемые кодексы союзных республик об административных правонарушениях: «Лицо, привлекаемое к ответственности, вправе участвовать в производстве по делу лично или через представителя, кроме случаев, когда личное участие обязательно. Личное участие в деле лица, привлекаемого к административной ответственности, не лишает его права иметь по этому делу представителя. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, вправе в любой момент производства по делу отказаться от представителя. Представителями по делам об административных правонарушениях могут быть адвокаты. Другие лица могут быть допущены к участию в производстве по делам об административных правонарушениях в качестве представителей с разрешения органов (должностных лиц), рассматривающих дело. Полномочия представителя должны 53

28 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией. Представитель допускается к участию в деле в любой стадии производства. Представитель, участвующий в деле, вправе знакомиться со всеми материалами дела и выписывать из него необходимые сведения, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, заявлять ходатайства, иметь свидания с доверителем наедине без ограничений их числа и продолжительности, участвовать в рассмотрении дела, представлять свои доводы и соображения по всем возникающим в ходе разбирательства дела вопросам, участвовать в рассмотрении жалобы или протеста по делу, а также пользоваться другими процессуальными правами, предоставленными лицу, привлекаемому к административной ответственности, с ограничениями, предусмотренными законом. Адвокат, представляющий интересы лица, привлекаемого к административной ответственности, обязан использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих доверителя или смягчающих его ответственность, и оказывать ему необходимую юридическую помощь». В третьем параграфе «Правовое обслуживание адвокатами предприятий, учреждений и организаций» диссертант приходит к выводу о том, что основанием поручения адвокату осуществлять правовое обслуживание предприятия, учреждения или организации является особый вид договора, имеющего признаки административного договора между юридической консультацией и нуждающимся в юридическом обслуживании предприятием, учреждением и организацией. Объем правомочий адвоката, выполняющего юрисконсультскую работу, как правило, соответствует правомочиям юрисконсульта с учетом того, что адвокат не становится штатным работником и на него не распространяются нормы трудового законодательства. Указанный объем правомочий адвоката может быть изменен договором на правовое обслуживание. Исследование работы адвокатов по юридическому обслуживанию предприятий, учреждений и организаций свидетельствует о возрастающем объеме и эффективности этого вида юридической помощи. В целях дальнейшего совершенствования этой работы диссертант предлагает дополнить методические рекомендации Министерства юстиции СССР указанием на то, что адвокаты в случае выявления фактов нарушений законности в деятельности обслуживаемых пред- приятий, учреждений и организаций обязаны добиваться их устранения вплоть до сообщения о них в вышестоящие организации, если все другие способы устранения нарушений, рекомендованные действующими методическими указаниями Министерства юстиции СССР, окажутся безрезультатными. В заключении диссертации содержатся краткие теоретические выводы и практические рекомендации по совершенствованию организации и деятельности адвокатуры, вытекающие из анализа темы исследования. Основное содержание, результаты, выводы и рекомендации диссертационного исследования отражены в следующих опубликованных работах автора: 1. Работа юридической консультации по правовому обслуживанию организаций. Советская юстиция, 1980, 16, с (0,25 п.л.). 2. Защита адвокатами прав и законных интересов граждан по административным делам. Социалистическая законность, 1980, 6, с (0,25 п.л.) в соавторстве с И.Ю. Сухаревым. 3. Адвокат в производстве по делам об административных правонарушениях. Материалы к заседанию ученого Совета ВЮЗИ. Актуальные вопросы юридической науки в свете решений ХХVI съезда КПСС. М., ВЮЗИ, 1981, с (0,14 п.л.). 4. Некоторые административно-правовые вопросы организации адвокатуры в СССР. Сборник научных трудов. Проблемы государственного управления в СССР. М., ВЮЗИ, 1981, с (0,6 п.л.). 54

29 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ОБЩЕГО РУКОВОДСТВА АДВОКАТУРОЙ 1 Курс партии на дальнейшую демократизацию общества, намеченный XXVII съездом КПСС, предполагает строжайшее соблюдение гарантий, обеспечивающих защиту интересов государства и каждого гражданина 2. Одним из путей выполнения этих указаний партии является совершенствование работы адвокатуры. Адвокатура сегодня представляет собой децентрализованную систему самоуправляющихся общественных организаций коллегий адвокатов. Специфика общественных адвокатских организаций проявляется прежде всего в задаче оказания различных видов юридической помощи гражданам и организациям, а также в содействии укреплению законности и правовому воспитанию граждан. Коллегии адвокатов можно с полным основанием считать правоохранительными общественными организациями, а не разновидностью организаций сферы обслуживания. Именно в целях и задачах, а также в формах и методах деятельности заключается принципиальное отличие адвокатуры от организаций, призванных оказывать населению платные услуги, не носящие правоохранительного характера. Организационное строение адвокатских коллегий как самоуправляющихся общественных организаций существует с 1922 г. и обусловлено необходимостью обеспечить независимость адвокатов от органов государственного управления при выполнении своих профессиональных обязанностей. Без такой независимости невозможны принципиальная позиция адвокатов при защите прав и законных интересов граждан в различных государственных органах, установление доверительных отношений адвокатов с лицами, обращающимися за юридической помощью. В то же время государственная важность выполняемых адвокатами функций предполагает определенное руководящее воздействие на коллегии адвокатов со стороны государственных органов. 1 Написано в соавторстве с адвокатом Борисом Андреевичем Дащинским. Опубликовано: Адвокатура и современность / ИГиП АН СССР С Также опубликовано на чешском: B.A. Dascinskij, G.K. Sarov. Nektere otazky statniho rizeni advokacie, и опубликовано в кн.: Advokacie a soucasnost / Praha. Bratislava S См.: Материалы XXVII съезда Коммунистической партии Советского Союза. М., 1986, с Улучшение работы адвокатов, успешное решение стоящих перед ними задач во многом зависят от дальнейшей демократизации адвокатуры, а также от совершенствования государственного руководства ею. Государственное руководство адвокатурой является составной частью управления в области юстиции. Закон об адвокатуре в СССР установил, что управленческое воздействие на адвокатуру со стороны государственных органов осуществляется путем общего руководства. В науке административного права до настоящего времени остаются недостаточно исследованными теоретические вопросы содержания и соотношения разных методов воздействия органов управления в отношении подведомственных объектов. Нет четких общепринятых понятий и разграничений в таких методах управления, как руководство, организационное руководство, общее руководство и методическое руководство. Согласно одному из определений общее руководство это «практическое проведение в жизнь общей политики в отрасли управления, планирование ее развития, направление деятельности подчиненных органов управления и контроль за подведомственными объектами» 1. При этом отмечается, что в отношениях между органами государственного управления и общественными организациями основным методом должно выступать регулирование, т. е. определение в основном в нормативных актах общей политики в отношении объектов управления, и ее реализация. Метод общего руководства занимает как бы промежуточное положение между законодательным регулированием и непосредственным управлением и при реализации отличается по крайней мере двумя наиболее характерными особенностями. Во-первых, ограничена правотворческая и правоприменительная деятельность органов управления, она возможна только по вопросам, круг которых очерчен законодательством. Во-вторых, широко используются неправовые (методические, контрольные) формы управленческого воздействия. Конкретный объем полномочий какого-либо субъекта управления определяется соответствующими нормативными актами, закрепляющими его компетенцию, и обусловлен прежде всего особенностями объекта управления. Особенностями адвокатуры с точки зрения государственного управления являются ее общественный характер и определенная независимость адвокатов в их профессиональной деятельности. 1 Советское административное право. Методы и формы государственного Управления. М., 1977, с

30 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) XXVII съезд партии указал, что дальнейшее развитие и совершенствование руководства, в особенности руководства общественными организациями, лежит на пути углубления демократических начал управления. Применительно к кооперативным организациям а адвокатура по своей правовой природе приближается к этому виду общественных организаций на съезде указывалось, что «...в жизнь кооперации вмешиваются слишком многие. Партийные и советские органы обязаны следить за тем, чтобы... кооперативное самоуправление действовало безотказно, пресекать любые попытки давления и администрирования». 1 Приказом Министерства юстиции РСФСР от 14 июня 1977 г. «О работе по общему руководству адвокатурой» органам юстиции республики предлагалось «сосредоточить усилия по совершенствованию стиля и методов работы аппарата по руководству адвокатурой». 2 Еще ранее, 7 мая 1975 г., приказом того же министерства «Об улучшении организации работы по общему руководству коллегиями адвокатов в РСФСР» указывалось, что основным недостатком руководства является неумение точно определить соотношение прав и ответственности органов управления юстицией при решении конкретных вопросов руководства коллегиями адвокатов. «В ряде случаев важные мероприятия по руководству адвокатурой выпадают из поля зрения министерств юстиции АССР и отделов юстиции. С другой стороны, допускаются факты мелочной опеки, необоснованного вмешательства в текущие дела коллегий без учета того, что в соответствии с законом они наделены широкими правами самоуправления в решении вопросов организации своей работы». 3 Не случайно законодательство об адвокатуре, принятое в гг., существенно ограничило компетенцию органов государственного управления по руководству адвокатурой. Например, исключены полномочия отчислять и исключать адвокатов из коллегии; отменять постановления президиума об отказе в приеме в коллегию, а также об исключении из коллегии; отменять решения общего собрания (конференции) коллегии и постановления президиума; утверждать вновь избранных председателя и заместителей председателя президиума коллегии и другие. 1 Материалы XXVII съезда КПСС, с Сборник приказов, решений коллегии, инструкций и указаний Министерства юстиции РСФСР. М., 1981, с Сборник приказов, инструкций и указаний Министерства юстиции РСФСР. М., 1976, с Наряду с этим действующее законодательство подробно регламентирует конкретные организационные формы руководства коллегиями адвокатов, издание методических рекомендаций, обобщение и распространение положительного опыта и т. п., чего не было в прежнем законодательстве. С учетом изложенного под общим руководством адвокатурой со стороны органов государственного управления следует понимать практическое применение определенных форм управленческого воздействия на коллегии адвокатов в пределах полномочий, предоставленных этим органам законодательством, и при соблюдении принципа самоуправления коллегий адвокатов. Причем основными являются организационные формы, которые не влекут непосредственных юридически значимых последствий, например, возникновения или прекращения правоотношений. К организационным формам относятся методическая и иная помощь коллегиям (издание методических рекомендаций, обобщение положительного опыта работы, помощь в материально-техническом снабжении и т. д.), а также контроль за соблюдением коллегиями законодательства, регулирующего деятельность адвокатуры. Юридически обязывающие решения в сфере общего руководства адвокатурой могут применяться только по вопросам, прямо предусмотренным законодательством. Это могут быть акты правоприменения (приостановление действия решения общего собрания или постановления президиума коллегии в случае несоответствия их законодательству, рассмотрение жалоб о наложении дисциплинарного взыскания и др.), а также правотворчества (принятие подзаконных нормативных актов). Законодательством Союза ССР и союзных республик предусмотрены следующие правотворческие полномочия органов государственного управления в отношении адвокатуры. Министерство юстиции СССР вправе конкретизировать в нормативных актах порядок организации и деятельности межтерриториальных и других специальных коллегий адвокатов, порядок оплаты юридической помощи и, по согласованию с соответствующими ведомствами, условия оплаты труда адвокатов. Министерства юстиции союзных республик определять порядок организации и прохождения стажировки лицами, желающими быть принятыми в коллегию адвокатов, но не имеющими необходимого стажа работы по специальности юриста (в Эстонской ССР Министерству юстиции предоставлено право утверждать инструкцию о порядке рассмотрения дисциплинарных дел о проступках адвокатов). Наряду с этим все центральные и местные органы управ- 59

31 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) ления юстицией большинства союзных республик вправе издавать инструкции по вопросам деятельности адвокатуры, устанавливать порядок оказания адвокатами юридической помощи. В настоящее время эти права толкуются подчас слишком произвольно, поэтому при дальнейшем совершенствовании законодательства целесообразно максимально конкретизировать указанные правомочия в соответствии с понятием общего руководства адвокатурой. Поскольку основными формами общего руководства адвокатурой являются организационные, остановимся на их содержании подробнее. К этим формам относятся подготовка и проведение совещаний и конференций, участие работников органов управления юстицией в рассмотрении отдельных принципиальных вопросов на заседаниях президиумов и общих собраниях (конференциях) адвокатов, помощь коллегиям в получении необходимых нормативных материалов и в организации производственной учебы адвокатов, разработка различных программ, подготовка обзоров, обобщений и информационных писем по различным вопросам деятельности адвокатуры и многие другие. Так, в решении коллегии Министерства юстиции РСФСР от 13 ноября 1979 г. «О работе отделов юстиции Вологодского и Пермского облисполкомов по осуществлению общего руководства адвокатурой» отделам юстиции было предложено принимать участие в распространении положительного опыта работы адвокатов, подготовке и внедрении методических рекомендаций по основным направлениям адвокатской деятельности 1. Одним из важнейших вопросов в деятельности по общему руководству адвокатурой является оказание помощи президиумам коллегий в работе с кадрами. Она включает в себя изучение кадрового состава коллегий, содействие президиумам в пополнении коллегий молодыми специалистами, в повышении квалификации адвокатов, которые могут быть выдвинуты на руководящую работу, и многие другие вопросы. Вместе с тем необходимо отметить, что министерства юстиции союзных республик поступают неправильно, когда вопреки законодательству стремятся сами определять численность коллегий адвокатов. Общее руководство не включает также полномочий назначать, перемещать и увольнять работников руководимой организации 2. 1 Сборник приказов, решений коллегии, инструкций и указаний Министерства юстиции РСФСР. М., 1981, с Советское административное право. Управление в области административнополитической деятельности. М., 1984, с Именно поэтому, как указывалось выше, действующее законодательство не предусматривает утверждение вновь избранных председателей и заместителей председателей президиумов коллегий адвокатов. Эти лица, а тем более адвокаты, не занимающие руководящих должностей в коллегии, не могут входить в номенклатуру государственных органов. Повышение профессионального уровня адвокатов одна из важных задач работы с кадрами адвокатуры. В упоминавшемся приказе Министерства юстиции РСФСР от 14 июня 1977 года органам юстиции предлагалось: «Сосредоточить главные усилия на повышении идейно-политического уровня и профессиональной квалификации адвокатов» 1. Повышение профессиональной подготовленности любого специалиста, в том числе адвоката, включает этап проверки его знаний. Законодательство об адвокатуре определило, что контроль за качеством работы адвокатов осуществляется президиумами коллегий адвокатов и заведующими юридическими консультациями. Практика работы президиумов коллегий адвокатов и юридических консультаций выработала множество различных форм контроля. Это проверки, как комплексные, так и по отдельным направлениям деятельности адвокатов, рецензирование выступлений в суде и составляемых документов и т. д. При этом работа каждого адвоката подвергается проверке, как правило, не реже одного раза в два-три года. Вместе с тем в ряде коллегий для контроля за профессиональным уровнем адвокатов периодически проводится аттестация определение квалификации работника с целью проверки соответствия его занимаемой должности. В печати высказывались предложения о введении обязательной аттестации адвокатов каждые 3 5 лет. Законодатель не предусмотрел контроля за профессиональной деятельностью адвокатов со стороны каких-либо государственных органов. Качество работы адвокатов и их профессиональная пригодность могут оцениваться только самой коллегией. Поэтому противоречит законодательству практика отдельных коллегий адвокатов, где в состав аттестационной комиссии включают работников органов государственного управления юстицией, а также судов и прокуратуры. Проблема аттестации адвокатов сложна и требует глубокого и всестороннего изучения. Потребуется немало усилий для проведения аттестации на надлежащем уровне и в установленные сроки. Тем более, что отсутствие обоснованных критериев может привести 1 Сборник приказов, решений коллегии, инструкций и указаний Министерства юстиции РСФСР. М., 1981, с

32 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) к формальному подходу, к оценке работы адвоката по количественным показателям (число проведенных дел, заявленных ходатайств, консультаций, прочитанных лекций и т. п.). При этом качественные показатели могут отойти на второй план. Аттестация должна быть увязана с уже действующими и оправдавшими себя формами проверки качества работы адвокатов, но не должна их дублировать. Очевидно, она могла бы органично использовать применяемые в настоящее время формы контроля, стать завершающим этапом проверки качества профессиональной деятельности адвоката. В таком случае аттестация явится обобщающим итогом уже проведенных проверок работы за определенный период. Лишь при необходимости, при отрицательных результатах проверок или сомнении в их объективности аттестационная комиссия могла бы непосредственно изучить качество работы адвоката. Общее руководство адвокатурой нуждается в конкретизации и не должно толковаться в расширительном смысле. При этом следует соблюдать статус коллегии адвокатов как самодеятельных общественных организаций. ВОПРОСЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ВНЕПРОЦЕССУАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРАВА НА ЗАЩИТУ 1 Особое место в обеспечении гарантированного Конституцией СССР права обвиняемого на защиту занимает его право пользоваться помощью защитника. Чтобы обеспечить реальное осуществление права на защиту, необходимо наряду с совершенствованием процессуального законодательства осуществить комплекс мер организационных и экономических. История возникновения и развития адвокатуры учит, что оказание всех видов юридической помощи и прежде всего защиты и представительства может поручаться далеко не каждому юристу. За рубежом во всех современных развитых социалистических и капиталистических странах к занятию адвокатской практикой допускаются лица, имеющие высшее юридическое образование, прошедшие стажировку в адвокатуре (как правило, до трех лет) и принятые в коллегию адвокатов или сдавшие экзамен на допуск к профессии и состоящие членами адвокатских ассоциаций. В нашей стране профессиональное оказание всех видов юридической помощи и, в частности, защиты возложено на адвокатуру. Под профессиональной защитой имеется в виду работа юриста-адвоката, за которую он получает оплату, являющуюся для него основным источником средств к существованию. Сегодня, за 66 лет существования, советская адвокатура имеет определенную сложившуюся структуру, традиции, опыт, тщательно отбирает своих членов, осуществляет в отношении них контрольные функции, методическое и дисциплинарное воздействие. Адвокатура насчитывает в своих рядах около 25 тысяч высококвалифицированных юристов, которые в целом достаточно успешно справляются со своими задачами и в состоянии на надлежащем уровне осуществлять защиту обвиняемых. Необъяснимы неверие в возможности и недооценка роли адвокатуры, высказанные заместителем министра юстиции РСФСР Г. Черемных в газете «Советская Россия» от Он 1 Опубликовано: Осуществление права на защиту проявление социалистического демократизма, важнейшая гарантия правосудия, необходимое условие борьбы с преступностью: Материалы научно-практической конференции / Бюллетень Межреспубликанской коллегии адвокатов. (ДСП) С

33 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) полагает, что будущее не за адвокатурой, а за юридическими кооперативами. Вопросы целесообразности создания юридических кооперативов и правовой природы адвокатуры заслуживают специального исследования. Хочется лишь отметить, что нельзя допускать к осуществлению профессиональной защиты лиц, хотя и имеющих юридическое образование, но не являющихся членами коллегии адвокатов. Это приведет к предоставлению судебной трибуны случайным людям, неквалифицированному, безответственному, а то и деляческому подходу к выполнению государственной важности функций защиты в уголовном процессе. Статья 22 Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик устанавливает, что, кроме адвокатов, в качестве защитников допускаются представители профессиональных союзов и других общественных организаций и иные лица, которым это право предоставлено законодательством союзных республик. До настоящего времени эта норма закона предусматривала как исключение из общего правила допуск в качестве защитника не адвоката. Для лица, не являющегося членом коллегии адвокатов, выполнение роли защитника было разовым поручением, не становилось его профессиональной функцией и, как правило, выполнялось бесплатно. Не должно изменить этого положения и появление юридических кооперативов. Чтобы исключить иное решение вопроса о возможном круге лиц, допускаемых в качестве защитников, необходимо, во-первых, прямо закрепить в уголовно-процессуальном законодательстве, что только для адвоката защита является профессиональной функцией и выполняется им за плату. Допуск в качестве защитников представителей общественных организаций и других лиц возможен лишь в исключительных случаях и без оплаты этой работы. Во-вторых, в законодательстве о кооперативах и индивидуальной трудовой деятельности необходимо запретить выполнение функций защитников в уголовном процессе лицам, не являющимся членами коллегий адвокатов. До настоящего времени вызывает споры вопрос о допустимых пределах внепроцессуальной деятельности защитников. Уголовнопроцессуальное законодательство обязывает защитника «использовать все указанные в законе средства и способы защиты». Возникает вопрос, как относиться к использованию защитником внепроцессуальных средств и способов защиты, хотя прямо не указанных, но и не запрещенных законом. Представляется, что ответ может быть только одним: можно все то, что нормативно не запрещено, а для адвоката 64 еще не запрещено корпоративными актами и нормами адвокатской этики. Уголовно-процессуальный закон разрешает защитнику представлять доказательства, но не содержит нормы, предоставляющей ему право собирать доказательства, прежде чем их представить. Необходимо согласиться с мнением А.М. Ларина («Доказывание и предпроцессуальная деятельность защитника» в сборнике «Адвокатура и современность», М., Юр. литература, 1987), что защитник вправе отыскивать и собирать доказательства. В частности, нет оснований запрещать защитнику беседовать с возможными свидетелями и, с их согласия, записывать объяснения на диктофон или получать их в письменном виде, консультироваться со специалистами и получать их заключения и т. п. Одним из основных вопросов совершенствования деятельности адвокатуры, обеспечения реальной возможности выполнения возложенных на адвокатуру задач является вопрос оплаты труда адвокатов. Дело не в меркантильном подходе к проблеме, вопрос гораздо сложнее и глубже. Сегодня рост численности коллегий адвокатов сдерживается неоправданно низкими таксами оплаты их труда. Если при существующих ставках резко увеличить численность коллегий, есть опасность оставить адвокатов без зарплаты. Недостаток средств коллегий сдерживает своевременный качественный ремонт помещений юридических консультаций, не позволяет содержать необходимый штат секретарей, машинисток, кодификаторов, приглашать по трудовым соглашениям ведущих специалистов-консультантов, приобретать дорогостоящую оргтехнику и т. д. Эти проблемы, прямо влияющие на качество адвокатского труда, могут быть решены без затраты государственных средств, только путем совершенствования системы оплаты юридической помощи, поскольку коллегии адвокатов самофинансирующиеся организации. В условиях развития кооперации получают распространение договорные цены, кооперативы могут приглашать и оплачивать услуги специалистов-консультантов различного профиля, оказывать клиентам на договорных началах комплексные услуги (т. е. не только непосредственно уставные, но и вспомогательные). Адвокаты даже не могут без проблем, за счет клиентов, отпечатать составленные документы. Сейчас наблюдается активизация сторонников создания неадвокатских кооперативов по оказанию правовых услуг, а некоторые действующие кооперативы уже оказывают отдельные виды юридической помощи. В этих условиях адвокатура должна быть готова к 65

34 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) возможной конкуренции, но, как справедливо отметил Г. Черемных в упоминавшемся выше выступлении, эта конкуренция возможна лишь на равных условиях с кооперативами. Наконец, правильное решение вопроса оплаты юридической помощи должно обеспечить экономические гарантии независимости адвоката-защитника, а они не менее важны, чем процессуальные гарантии. Известно, что в годах, когда защитники получали твердый оклад, лучшие представители адвокатуры не шли в коллегии правозаступников, поскольку не хотели ставить себя в положение подозреваемых и находиться под угрозой сесть на скамью подсудимых. (См. Еженедельник Советской Юстиции, 1922 год, 6). История повторяется, совсем недавно прокатилась волна преследований адвокатов с обвинениями в незаконном получении гонораров. Неправомерно изымались регистрационные карточки в юридических консультациях, за этим следовали массовые допросы клиентов и все это с одной целью уличить адвокатов в получении гонорара сверх таксы. Законность и справедливость восторжествовали, но при существующей системе оплаты адвокаты и сейчас не застрахованы от преследований, не имеют необходимых экономических гарантий независимости. Это касается прежде всего не тех отдельных нарушителей инструкции об оплате, а тех, кто добросовестно работает, активно защищает, кто в полном смысле «воюет за права» своих подзащитных. Ведь обыватель рассуждает примерно так: разве будет адвокат так хлопотать, переживать, усердствовать за тот мизерный гонорар, который установлен инструкцией? Значит, не чист на руку. О недостатках действующей системы оплаты писалось и говорилось уже не раз. Министерство юстиции приняло новое Положение об оплате труда адвокатов. Но оно не решает большинства наболевших проблем. Необходимо кардинально менять Инструкцию об оплате юридической помощи. Какие принципы необходимо заложить в систему оплаты, чтобы сочетались интересы государства и граждан, обращающихся за юридической помощью, интересы коллегий и адвокатов? Предлагается вернуться к тем принципам оплаты, которые были установлены первым Положением о коллегии защитников 1922 года и которые успешно применялись до 1939 года. Во-первых, размер гонорара за юридическую помощь должен определяться свободным соглашением обратившегося с адвокатом. Во-вторых, гражданам должно быть предоставлено право оплачивать труд адвоката по установленным таксам. Положение 1922 года предоставляло это право только рабочим государственных и частных 66 предприятий и служащим советских учреждений. Сейчас предлагается предоставить это право любому гражданину. Этим будет гарантироваться право на получение доступной юридической помощи. В-третьих, Положением 1922 года предусматривалась возможность оказания бесплатной юридической помощи только лицам, признанным особым постановлением суда неимущими. Предлагается сохранить существующее правило, согласно которому граждане с учетом их материального положения могут быть освобождены от оплаты юридической помощи, но, если гражданин освобождается от оплаты юридической помощи следователем или судом, труд адвоката должен оплачиваться государством. В-четвертых, предельного размера заработка адвоката быть не должно, как это уже предусмотрено новым Положением об оплате труда адвокатов. В-пятых, предлагается установить только минимальные размеры такс стоимости отдельных видов юридической помощи с правом президиумов коллегий в отдельных случаях повышать эти минимальные таксы. При этом необходимо предельно упростить систему такс и существенно повысить их размеры в сравнении с существующими. Например, за ведение судебных дел предлагается установить минимум оплаты за любой судодень 20 рублей, за все другие виды работы по делу (защита на следствии, изучение и подготовка к делу, ознакомление с протоколом, посещение подзащитного в следственном изоляторе, составление жалоб и т. д.) 15 руб. в день. Таким образом, при ведении дел на следствии и в суде были бы только два тарифа: стоимость судодня и стоимость дня выполнения любой другой работы по делу. Аналогично должны быть упрощены и повышены минимальные размеры такс за консультационную и иные виды работы адвокатов. Но использование такс, как уже отмечалось, должно быть правом, а не обязанностью гражданина. По общему правилу гонорар за работу адвоката должен определяться свободным соглашением. В целях повышения эффективности выполнения адвокатурой возложенных на нее задач в порядке постановки вопроса предлагается для обсуждения следующий проект совершенствования организации деятельности адвокатуры. Предоставить юридическим консультациям статус кооператива адвокатов юридического лица с полной хозяйственной самостоятельностью и всеми правами в решении вопросов членства в кооперативе. За президиумами коллегий сохранялись бы права приема в члены коллегии и отчисления из коллегии (то есть президиумы решали бы 67

35 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) вопрос допуска к адвокатской практике), а также контрольные методические, дисциплинарные и представительские функции. Для объединения коллегий в масштабе страны необходимо создание Союза адвокатов СССР, который бы осуществлял методические и представительские функции. Все члены коллегии на содержание аппаратов президиума коллегии и Союза адвокатов СССР отчисляли бы определенный процент своих доходов. Адвокаты, не принятые в члены кооперативных юридических консультаций или выбывшие из них, могли бы заниматься частной адвокатской практикой, объединяться в свои кооперативы, осуществлять по договорам юридическое обслуживание государственных и общественных предприятий и организаций. Адвокаты, практикующие на территории определенного района, при необходимости могли бы в обязательном порядке привлекаться руководством базовых районных кооперативных юридических консультаций к ведению уголовных дел по назначению, к работе по пропаганде права и другим видам деятельности. Для всех адвокатов коллегии и адвокатских кооперативов должны быть единые условия оплаты юридической помощи, основанные на изложенных выше принципах, и сохранены существующие льготы по налогообложению. Такое построение адвокатуры позволило бы существенно повысить качество и эффективность адвокатской деятельности, явилось бы значительным шагом в развитии демократических принципов организации адвокатуры. Вопросы укрепления гарантий реального обеспечения прав обвиняемых на защиту должны решаться комплексно. Наряду с развитием уголовно-процессуального законодательства необходимо совершенствовать организацию адвокатуры, расширять пределы внепроцессуальной деятельности адвокатов, улучшать систему оплаты юридической помощи и труда адвокатов. МЕЖДУНАРОДНЫЙ СИМПОЗИУМ АДВОКАТОВ 1987 ГОДА В ИТАЛИИ ОРГАНИЗАЦИЯ СОВЕТСКОЙ АДВОКАТУРЫ И ФУНКЦИИ АДВОКАТА ПО ЗАЩИТЕ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ ГОСУДАРСТВА И ГРАЖДАН 1 В действующей Конституции Советского Союза, принятой Верховным Советом СССР в 1977 году, закреплено положение, согласно которому «для оказания юридической помощи гражданам и организациям действуют коллегии адвокатов» (ст. 161). Таким образом, адвокатура в СССР имеет статус конституционной организации, что свидетельствует о ее важной роли в политической системе советского общества. Организация и деятельность адвокатуры в нашей стране регулируются Законом об адвокатуре в СССР, принятым 30 ноября 1979 года, и Положениями об адвокатуре союзных республик, принятыми в годах. Права адвокатов при выполнении поручений по уголовным, гражданским и административным делам регламентируются соответствующим процессуальным законодательством. Прежде всего необходимо уточнить, что понимается в нашей стране под термином «адвокат». В Советском Союзе существует разделение юристов по сферам деятельности. Практика адвокатов отлична от практики нотариусов, юрисконсультов организаций, прокурорских и следственных работников. В то же время у нас нет деления адвокатов на барристеров и солиситоров. Чтобы отчетливее представить деятельность адвокатуры по защите прав и законных интересов граждан, кратко изложу основы организации адвокатуры в Советском Союзе. 1 Тезисы доклада опубликованы: L avvocatura nei principali ordinamenti giuridici. Atti del convegno internazionale. Roma Napoli. Maggio Р (перевод с итал.: Роль адвоката в современном мире. Материалы международного симпозиума адвокатов. Рим Неаполь. Май С ). На итальянском: L organizzaziove dell avvocatura soviet1ca e le funzioni dell avvocato nella difesa dei diritti e degli interessi dello stato e dei cittad1ni // Там же. С На английском: The organisation of the soviet bar and the function of lawyers in defending the rights and interests of the state and the citizens // Там же. С На французском: L organisation du barreau sovietique et les fonctions de l avocat dans la defense des droits et des interets de l etat et des ind1vidus // Там же. С

36 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Адвокатура строится главным образом по территориальному принципу и состоит из коллегий адвокатов союзных республик (не имеющих областного деления), автономных республик, краев, областей и ряда крупных городов (Москвы, Ленинграда, Киева и др.). В настоящее время действуют 162 коллегии адвокатов, объединяющие 25 тысяч адвокатов. За последние 15 лет обращаемость населения за юридической помощью к адвокатам возросла в 3 раза и достигла 15 миллионов. Что представляют собой коллегии адвокатов? Это добровольные объединения юристов, занимающихся адвокатской деятельностью. Только член коллегии вправе заниматься всеми видами адвокатской деятельности и называться адвокатом. Такая форма организации юристов-защитников в самоуправляющиеся общественные организации коллегии адвокатов существует в Советском Союзе с 1922 года. Этот год мы считаем годом возникновения советской адвокатуры, в отличие от института судебной защиты, который возник в нашей стране с принятия 22 ноября 1917 года Декрета о суде 1. Высшим органом коллегии адвокатов является общее собрание членов коллегии (или конференция для коллегий численностью свыше 300 адвокатов). Исполнительный орган коллегии президиум, избираемый общим собранием (конференцией) членов коллегии тайным голосованием. Прием в члены коллегии и отчисление адвокатов из коллегии осуществляются президиумом коллегии адвокатов. В члены коллегии принимаются граждане СССР, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет. Лица, не имеющие необходимого стажа работы по специальности юриста, могут быть приняты в коллегию адвокатов после стажировки в коллегии сроком до одного года. Адвокат не может состоять на службе в государственных или общественных организациях за исключением научной или педагогической деятельности. Для организации работы адвокатов по оказанию юридической помощи президиумами коллегий адвокатов создаются юридические консультации в городах и других населенных пунктах. Юридической консультацией руководит заведующий, назначаемый президиумом из числа членов коллегии. Заведующий юридической консультацией заключает соглашения с гражданами об оказании юридической помощи, устанавливает в соответствии с инструкцией размеры оплаты за юридическую помощь и распределяет работу между адвокатами. 70 Денежные суммы за юридическую помощь вносятся только в кассу юридической консультации. Труд адвокатов оплачивается из средств, поступивших в юридическую консультацию за оказанную юридическую помощь. С учетом необходимых расходов на общеколлегиальные нужды адвокат получает, как правило, не менее 70 процентов от сумм, поступивших в юридическую консультацию за выполненную им работу. За дисциплинарные проступки адвокат может быть наказан президиумом коллегии вплоть до исключения из коллегии. Исключение из коллегии адвокатов может быть обжаловано в суд. Коллегии адвокатов являются самоуправляющимися общественными организациями с широкими полномочиями в решении своих внутренних вопросов. Президиум коллегии и заведующие консультациями осуществляют контроль за качеством работы адвокатов, организуют ведение справочной работы по законодательству и судебной практике, распоряжаются средствами коллегии. Для оказания помощи президиуму в выполнении возлагаемых на него задач при президиуме образуются различные комиссии и советы. При некоторых коллегиях созданы общественные научно-исследовательские институты, занимающиеся разработкой актуальных вопросов адвокатской деятельности. Например, при президиуме Московской коллегии адвокатов действует Общественный научно-исследовательский институт судебной защиты, состоящий из ряда секторов: по уголовным, семейным, наследственным делам и других. Эти вспомогательные органы коллегии адвокатов разрабатывают и издают различные методические пособия для адвокатов, обобщают и распространяют положительный опыт работы, изучают по имеющимся в коллегии материалам причины нарушений законности для внесения соответствующих предложений в государственные организации, проводят мероприятия по повышению юридической квалификации членов коллегий. В настоящее время обсуждается вопрос о создании какого-либо методического совещательного органа в масштабе всей страны. Это позволило бы при сохранении определенной самостоятельности и независимости отдельных адвокатских коллегий объединить их усилия в вопросах разработки наиболее существенных теоретических и практических проблем адвокатской деятельности. Специфика адвокатской деятельности предполагает, с одной стороны, обеспечение независимости адвоката при выполнении своих профессиональных функций. Это, в частности, достигается созданием коллегий адвокатов как общественных, а не государственных, организаций с широкими полномочиями самоуправления. С другой 71

37 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) В-третьих, представительство прав и законных интересов обратившихся за помощью лиц в любых государственных и общественных организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов. Сюда входит представительство в гражданском процессе в суде первой и второй инстанций и в порядке надзора, в арбитраже, в производстве по рассмотрению дел об административных правонарушениях, представительство потерпевших в уголовном процессе и другие. В настоящее время происходит активизация участия адвокатов в различных производствах административного процесса. В-четвертых, правовое обслуживание организаций. Предприятия или организации, как правило, не имеющие своего штатного юрисконсульта, заключают договоры с юридическими консультациями на правовое обслуживание, которое поручается конкретному адвокату. Кроме этого, адвокаты ведут большую работу по пропаганде правовых знаний, выступают с лекциями и беседами перед трудовыми коллективами и населением. В Конституции СССР установлено, что в случаях, предусмотренных законодательством, юридическая помощь гражданам оказывается бесплатно. Какие же это случаи? Бесплатная юридическая помощь оказывается истцам в судах первой инстанции при ведении дел: о взыскании алиментов, трудовых дел, по искам колхозников к колхозам об оплате труда, о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья, связанным с работой, по жалобам на неправильности в списках избирателей. Бесплатно оказывается консультационная помощь многодетным матерям, военнослужащим срочной службы, инвалидам, лицам, награжденным высшими правительственными наградами, депутатам Советов народных депутатов. Бесплатно составляются заявления о назначении пенсий и пособий. Бесплатно оказывается юридическая помощь и в некоторых других случаях. Кроме того, заведующий юридической консультацией, президиум коллегии адвокатов, а также орган предварительного следствия, прокурор и суд, в производстве которых находится дело, вправе, исходя из имущественного положения гражданина, освободить его полностью или частично от оплаты юридической помощи. В этих случаях, если гражданин освобождается от оплаты следователем, прокурором или судом, расходы по оплате труда адвоката относятся на счет государства. Если гражданин освобождается от оплаты заведующим консультации или президиумом коллегии, плата труда адвокатов производится из средств коллегии. В остальных случаях юридическая помощь, оказываемая адвокатами, оплачивается в размерах, определяемых соответствующей инстороны, деятельность адвокатуры имеет государственную значимость, и поэтому государство сохранило за собой возможность определенного руководящего воздействия на коллегии адвокатов. Государственное руководство адвокатурой является составной частью управления в области юстиции. Действующее законодательство предусматривает возможность управленческого воздействия на адвокатуру со стороны компетентных государственных органов только в виде общего руководства. Общее руководство адвокатурой органами государственного управления заключается прежде всего в контроле за соблюдением коллегиями адвокатов законодательства, методической и иной помощи коллегиям адвокатов в надлежащем выполнении поставленных перед ними задач. Правовые формы управленческого воздействия в отношении коллегий адвокатов могут применяться компетентными государственными органами лишь по вопросам, прямо предусмотренным законодательством. Например, Министерство юстиции СССР устанавливает порядок оплаты юридической помощи и оплаты труда адвокатов, министерства юстиции республик и отделы юстиции исполнительных комитетов краевых, областных и городских Советов народных депутатов устанавливают порядок оказания адвокатами юридической помощи гражданам и организациям. Для осуществления этой работы по общему руководству адвокатурой в министерствах и отделах юстиции имеются специальные должности консультантов по адвокатуре. Необходимо отметить, что никакие государственные органы не вправе контролировать качество профессиональной работы адвокатов и этот контроль осуществляется только внутри самой коллегии адвокатов. Какие же основные виды юридической помощи оказывают адвокаты гражданам и организациям? Во-первых, это консультационная помощь. Все адвокаты обязаны в определенные дни, если они не заняты в судебных процессах, осуществлять прием граждан в юридических консультациях. Адвокаты дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству, составляют заявления, жалобы, договоры, завещания и другие документы правового характера. Недавно в некоторых коллегиях адвокатов появился новый вид юридической помощи юридические консультации по телефону. Во-вторых, защита обвиняемых в уголовном процессе на предварительном следствии, в суде первой и второй инстанций и в порядке надзора

38 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) струкцией. Необходимо отметить, что размеры оплаты юридической помощи зависят от объема и сложности выполненной работы и доступны практически всем желающим прибегнуть к услугам адвоката. Таксы оплаты юридической помощи постоянно совершенствуются. Наибольший интерес аудитории, очевидно, вызывают вопросы, как в Советском Союзе реально осуществляется гарантированное Конституцией СССР право обвиняемого на защиту, и какова в этом роль адвоката? Защита по уголовным делам на предварительном следствии и в суде первой инстанции осуществляется адвокатами либо по соглашению заинтересованного лица с юридической консультацией (это дает право на свободный выбор адвоката, а его работа оплачивается, как правило, на общих основаниях), либо по требованию органа следствия или суда заведующий юридической консультации назначает адвоката для осуществления защиты. В этом случае, если заинтересованные лица не могут или не желают оплатить работу адвоката, он получает определенную оплату за свою работу из средств коллегии. Однако по заявлению юридической консультации одновременно с постановлением приговора суд выносит определение о взыскании вознаграждения, подлежащего выплате юридической консультации подсудимым, если он не освобожден от оплаты юридической помощи. Таким образом, при любом материальном положении обвиняемого ему реально обеспечивается право на получение помощи адвоката. Обвиняемый или другие заинтересованные лица вправе пригласить для осуществления защиты адвоката из любой коллегии адвокатов. В тех случаях, когда участие избранного обвиняемым защитника невозможно в течение длительного срока, следователь и суд предлагают обвиняемому пригласить другого адвоката или назначают ему защитника через коллегию адвокатов. Защитник допускается к участию в деле с момента объявления обвиняемому об окончании предварительного следствия и предъявления ему для ознакомления всего производства по делу. По делам о преступлениях несовершеннолетних и лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту (а с разрешения прокурора и в других случаях) защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения. В настоящее время активно обсуждается и очевидно будет решен положительно вопрос о допуске защитника к 74 участию в деле с самых первых шагов предварительного следствия по всем без исключения делам. Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает обязательное участие защитника на предварительном следствии по следующим делам: несовершеннолетних, лиц с физическими или психическими недостатками, в силу которых они не могут сами осуществлять свое право на защиту, лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство, лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые может быть назначена смертная казнь, лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя бы один из них имеет защитника. Кроме того, в суде обязательно участие защитника, когда в деле участвует прокурор. Если дело рассмотрено без участия защитника в тех случаях, когда по закону его участие обязательно, приговор подлежит обязательной отмене. Обвиняемый вправе в любой момент отказаться от защитника, но в ряде случаев такой отказ не обязателен для следователя и суда. Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает не право, а обязанность адвоката использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и оказывать обвиняемому необходимую юридическую помощь. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты обвиняемого. С момента допущения к участию в деле защитник вправе: иметь свидания с обвиняемым, знакомиться со всеми материалами дела и выписывать из него необходимые сведения, представлять доказательства, заявлять ходатайства, участвовать в судебном разбирательстве, заявлять отводы, приносить жалобы на действия и решения следователя, прокурора и суда. Если защитник допущен к участию в деле с момента предъявления обвинения, он может присутствовать при допросах обвиняемого и при производстве других следственных действий и с разрешения следователя задавать вопросы обвиняемому, свидетелю, потерпевшему, эксперту, делать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей в протоколе следственного действия, в котором он принимал участие. Кроме этого, адвокат, выполняющий функции защитника или представителя, вправе запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые обязаны выдавать эти документы или их копии. 75

39 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Важными гарантиями права на защиту, обеспечивающими доверительные отношения обвиняемого с защитником, служат закрепленные в законодательстве нормы о том, что адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты или оказанием других видов юридической помощи. Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя. Вопросы организации и деятельности адвокатуры слишком большие и серьезные, чтобы их можно было подробно изложить в получасовом выступлении. Даже из тех лаконичных сведений о советской адвокатуре, которые я доложил, видно, сколь многогранна и важна работа адвокатов в защите прав и законных интересов советских граждан. Примеров результативной работы адвокатов по самым разным категориям дел множество. Периодически издаются сборники речей советских адвокатов по гражданским и уголовным делам, которые не залеживаются на прилавках магазинов. В завершение своего выступления приведу в качестве иллюстрации три дела из практики юридической консультации, где сам работаю. Адвокат Калинина Л.Т. защищала молодую женщину, обвинявшуюся в убийстве своей четырехлетней дочери, якобы, выбросив ее из окна. На предварительном следствии, которое вела Прокуратура РСФСР, после ознакомления с делом адвокат заявила более 100 различных ходатайств, в удовлетворении которых было отказано. После месячного слушания дела Мосгорсуд по ходатайству защиты возвратил дело на дополнительное расследование. В результате двухлетнего доследования были удовлетворены почти все ходатайства адвоката, проведено более 20 экспертиз (в том числе аэродинамическая, медицинская, психиатрическая, фототехническая, антропометрическая и др.), и дело было прекращено. Материальный ущерб, связанный с пребыванием под стражей и расходами на участие адвоката, был этой женщине полностью возмещен государством. Несколько лет назад я защищал ответственного работника автотранспортного предприятия. Следствие вела Прокуратура г. Киева. Мой подзащитный обвинялся в неоднократном получении взяток путем вымогательства у десяти подчиненных работников предприятия. Статья уголовного закона за такие преступления предусматривает наказание от восьми лет лишения свободы до смертной казни. На предварительном следствии мне было отказано в ходатайстве о прекращении дела. Киевский городской суд после нескольких дней слушания 76 дела по моему ходатайству возвратил дело в прокуратуру для производства дополнительного расследования. Через несколько месяцев дело вновь поступило в суд с тем же объемом обвинения. По ходатайству защиты суд вновь вернул дело для производства дополнительного расследования. В итоге дело было прекращено. Ответственный работник Заполярья обвинялся Прокуратурой Красноярского края по пяти статьям уголовного закона, в том числе в получении взяток и хищении в особо крупных размерах, за которые предусмотрено наказание вплоть до смертной казни. Ходатайство, заявленное защитой на предварительном следствии, было удовлетворено не полностью. Суд признал обвиняемого виновным в одном малозначительном преступлении, назначив наказание в виде одного года исправительных работ по месту работы и освободил его из-под стражи в зале суда. Этот перечень конкретных примеров можно продолжать до бесконечности, но моя задача не в этом. На XXVII съезде Коммунистической партии Советского Союза Генеральный секретарь Горбачев М.С. указал на необходимость совершенствовать работу правоохранительных органов, в том числе адвокатуры. С момента образования в 1922 году и до настоящего времени программным указанием мы считаем для себя слова Владимира Ильича Ленина: «Вся помощь, которую Вы можете оказать просителям, должна состоять в юридической им помощи, т.е. научить их (и помочь им) воевать за свое право по всем правилам законной в РСФСР войны за права». Так мы понимаем задачи адвокатуры, к этому мы стремимся в своей повседневной работе и в этом направлении видим пути дальнейшего совершенствования организации адвокатуры. МЕЖДУНАРОДНЫЙ СИМПОЗИУМ О РОЛИ АДВОКАТА В СОВРЕМЕННОМ МИРЕ 1 В Риме и Неаполе прошел Международный симпозиум адвокатов по теме «Роль адвоката в современном мире», инициаторами и организаторами проведения которого выступили Государственная адвокатура Итальянской республики, Национальный совет адвокатов Италии, Международная ассоциация юристов Италия США. Это третий симпозиум, организуемый Государственной адвокатурой Италии. Делегация советских адвокатов (в ее составе пред- 1 Опубликовано: Советская юстиция С

40 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) седатель президиума Ленинградской городской коллегии адвокатов Ю. Введенский и заведующий Юридической консультацией 11 Московской городской коллегии адвокатов, кандидат юридических наук Г. Шаров) участвовала в нем впервые. В работе симпозиума участвовало около 300 делегатов из более чем 30 стран Европы, Америки, Африки, а также президент Союза адвокатов стран ЕЭС, президент Международной федерации женщин юридических профессий, викарий Папы Иоанна Павла II, председатель Федерального суда США по вопросам международной торговли, генеральные прокуроры Венесуэлы и Португалии, президент профсоюза адвокатов Франции, председатель Инюрколлегии ЧССР и др. Участников симпозиума принял Президент Итальянской республики Ф. Коссига, который выразил удовлетворение созывом этого представительного собрания и участием в его работе делегаций СССР и США. По мнению министра иностранных дел Италии Д. Андреотти, высказанному на приеме участников симпозиума, присутствие советских адвокатов придало этой встрече действительно международный характер. По теме симпозиума сделано четыре основных доклада. От англоамериканской правовой системы председатель федерального суда США по вопросам международной торговли, профессор Э. Ре рассказал о роли и профессиональных функциях адвокатов в США. От социалистической правовой системы с докладом «Организация советской адвокатуры и функции адвоката по защите прав и интересов государства и граждан» выступил Г. Шаров. От европейской правовой системы сделаны два доклада: генеральным адвокатом Италии Д. Мадзари «Роль итальянских адвокатов в отношениях между государством и гражданами» и президентом Национального совета адвокатов Италии Ф.Г. Стивенсом «Функции адвокатов стран ЕЭС в связи с унификацией законодательства стран членов ЕЭС». По итогам работы симпозиума два основных докладчика от СССР и США награждены памятными золотыми медалями. Более 25 участников выступили по различным вопросам темы симпозиума. От советской делегации сообщение о роли адвоката в советском уголовном процессе сделал Ю. Введенский. Выступавшие в прениях представители многих стран говорили о значительном интересе к сообщениям советских адвокатов, высказывались за развитие постоянных контактов с советскими юристами. 78 Средства массовой информации Италии с интересом и уважением отнеслись к советской делегации. Так, по просьбе представителей ряда ведущих итальянских информационных агентств и газет советские делегаты ответили на их вопросы и более подробно рассказали о сущности, демократических принципах и путях совершенствования советской правовой системы. В процессе общения большинство участников симпозиума проявили интерес и доброжелательное отношение к вопросам перестройки и дальнейшего развития социалистической демократии в нашей стране. Участие советских адвокатов в международном симпозиуме способствовало не только взаимному углублению знаний о роли, организации, функциях и проблемах адвокатур разных стран, но и пропаганде демократических принципов организации и деятельности советских правоохранительных органов, повышению авторитета адвокатуры и советской правовой системы в целом. В РИМ ЗА МЕДАЛЬЮ 1 О том, что Геннадий Константинович Шаров, заведующий Юридической консультацией 11 МГКА, награжден памятной золотой медалью государственной адвокатуры Италии, я узнал случайно. Навел справки. Получалось: он единственный адвокат в России, удостоенный такой чести. Вот что он рассказал. Май 1987 года. Звонок из Министерства юстиции. Исай Юльевич Сухарев, начальник отдела по взаимодействию с адвокатурой, интересуется: Загранпаспорт в порядке? Выговора по партийной линии нет? Поедешь в Рим, на международный симпозиум «Роль адвоката в современном мире». Переводила послание приглашение из Рима студенткаотличница института иностранных языков. Последним пунктом значился торжественный прием, на который надо было явиться, как сообщила переводчица, непременно в черном галстуке. Ох уж этот галстук! В собственном гардеробе такого не оказалось. В магазинах не продавали. Не помогло и бюро похоронных услуг. Выручил сослуживец. Среди старых вещей нашел навечно завязанный, из материала, похожего на клеенку. 1 Опубликовано: Российский адвокат С

41 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Созвонился я с Юрием Владимировичем Введенским, председателем президиума Ленинградской городской коллегии адвокатов, главой нашей делегации. Тот тоже чертыхался по поводу галстука. Одно радовало: и он, и я купили только что завезенные из Финляндии в нашу страну летние костюмы, хорошо пошитые, из прекрасной ткани голубого цвета. Из Рима сообщили: мой доклад «Организация советской адвокатуры и функции адвоката по защите прав и интересов государства и граждан» включен в число четырех основных. Вот и Рим. Симпозиум проходил в запланированном темпе. Советская делегация впервые участвовала в нем. К нам было проявлено повышенное внимание. За несколько часов до приема мы рассказали секретарю советского посольства, как доставали черные галстуки. Тот взял в руки приглашение и рассмеялся: перевод был неточным, нас приглашали явиться в черных смокингах. На другой день после приема одна из римских газет в своем отчете написала: 297 адвокатов явились в черных смокингах и с женами, два представителя из Африки были с женами и в белых смокингах, только русские предстали без жен и в голубых костюмах. Мы вернулись домой, отчитались. А тут Исай Юльевич Сухарев попросил срочно прибыть в министерство. Перебирая на столе бумаги, он беззлобно бурчал: «Другие возвращаются из-за границы, как люди. А за тобой тянется хвост». Я стал лихорадочно прокручивать в памяти прегрешения. Ну распили бутылку «Столичной» в гостиничном номере вместе со вторым секретарем посольства за встречу. Ну отказался дать телеинтервью в Неаполе. Так переводчика же рядом не было. Тут Сухарев нашел нужную бумагу письмо советского посла в Риме. Два основных докладчика я и представитель США были награждены памятными золотыми медалями государственной адвокатуры Италии. Рассказ Г. Шарова записал Валентин Сергеев 80 НОРВЕЖСКИЕ ИНТЕРВЬЮ ГЛАСНОСТЬ ПОСЕЩАЕТ СУД 1 В многомиллионном городе Москве 1200 адвокатов, в целом все они активные профессиональные юристы. Все они в своем распоряжении имеют одну копировальную машину 2. Кроме того у них имеется одна ЭВМ, но нет ни одного телефакса. Известный московский адвокат Геннадий Шаров с супругой Ириной Шаровой посетил Норвегию с частным визитом по приглашению адвоката при Верховном суде Норвегии из города Тромсе Гуннара Нердрума. За время пребывания в Норвегии Геннадий Шаров среди прочего посетил Союз юристов Норвегии, Союз адвокатов Норвегии и Министерство юстиции. В течение нескольких дней он знакомился с хорошо оборудованными юридическими учреждениями. В отчаянии он развел руками, описывая свои собственные и своих русских коллег условия труда и офисное оборудование. Единственная копировальная машина московских адвокатов находится в Президиуме коллегии, и для 1200 адвокатов, можно сказать, она на другом конце города, поэтому копирование необходимых документов производится вручную. Причина такого положения не только в нехватке денег для приобретения копировальной техники, но и, вероятно, в страхе прежнего режима перед массовым производством печатных материалов. До самого последнего времени при приобретении подобной аппаратуры ее необходимо было зарегистрировать в милиции, и толь- 1 Опубликовано: Aftenposten марта. С. 44. Перевод с норвежского. Одну беседу с автором известный норвежский журналист Даг Педерсен опубликовал в виде трех интервью в газете Aftenposten и еще в двух юридических журналах (см. следующие две статьи). 2 Посетившая Москву в начале 1991 г. делегация Ассоциации норвежских адвокатов привезла в подарок две копировальные машины Xerox. Одна из них была передана председателю Московской городской коллегии адвокатов Ф.С. Хейфецу, а вторая адвокатам Юридической консультации 11 и стала первой копировальной машиной в юридических консультациях Москвы. Кстати, в том же году в Юрконсультации 11 появился первый среди юридических консультаций Москвы персональный компьютер, купленный за счет коллегии адвокатов, и первый телефакс, полученный автором в виде гонорара от одного из иностранных клиентов. 81

42 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) ко незначительная часть нуждающихся в подобной технике была в состоянии преодолеть эти трудности. Но сейчас каждый гражданин вправе иметь собственную копировальную машину. В Советском Союзе имеется 170 адвокатских коллегий и всего в них работают 26 тыс. профессиональных юристов. Профессия адвоката в течение многих лет в принципе была и продолжает быть свободной. Клиенты сами выплачивают адвокатам гонорары и по уголовным, и по гражданским делам. Все граждане имеют право пользоваться помощью адвоката. Для тех, кто обвиняется в совершении преступления, но у него нет денег, работа адвоката идет за счет его кошелька, поскольку он работает практически задаром. Необходимо отметить, что с приходом перестройки и гласности положение и зарплата адвокатов, судей и прокуроров с 1988 года существенно изменились. Сорокалетний Геннадий Шаров, который возглавляет сегодня одну из 30 московских так называемых районных юридических консультаций, вступил в коллегию в 1976 году. Таким образом, он был свидетелем самого застойного периода правления предшественников Горбачева и, кроме того, участвовал в делах, которые расследовались Комитетом государственной безопасности (КГБ). Адвокат отвечает очень доброжелательно на самые каверзные вопросы, которые ему задавались корреспондентом Aftenposten. Бесправие Осуществляли ли юристы в то время какую-то реальную практическую работу в залах судов, или это была не свободная работа, а, так сказать, вынужденные какие-то поклоны в сторону режима, имеются в виду защитники, судьи и прокуроры? Как правило, адвокаты, и я в том числе, в судебных заседаниях работали и выступали так, как требовали правила профессии и адвокатская этика, но в тех немногих делах КГБ, в которых я был защитником, конечно, где-то в воздухе витало такое ощущение, что вопрос о вине уже заранее был предрешен. Более пожилые коллеги высказывали достаточно парадоксальные суждения: они вспоминали, что суд был более внимателен к их аргументам в сталинские времена, чем это было два десятилетия позднее. Тем не менее политические обвиняемые были бесправны, а закон в отношении них был суров. Сейчас в советской прессе стали активно публиковать информацию об уголовных преступлениях и судебных процессах. Может ли адвокат стать, так сказать, популярной фигурой в прессе, как это бывает на Западе? Мой коллега Андрей Макаров в высшей степени является такой популярной фигурой, благодаря тому, что он был защитником 82 зятя Брежнева Юрия Чурбанова и на протяжении нескольких лет вел по телевидению программу по юридическим вопросам, и мне тоже довелось дважды принимать участие в этих программах. Может ли «маленький человек» в Советском Союзе с законом в руках бороться против бюрократии и органов власти, которые имеют право принимать решения? Да, конечно, Закон и ранее давал возможность гражданину защищаться против отдельных решений, принимаемых чиновниками, но новый закон, который вступает в силу 1 июля, значительно расширяет права граждан обжаловать в суд незаконные решения органов власти, которые нарушают права человека, что повысит степень его защищенности. Законодательная работа проходит сейчас в Советском Союзе значительно быстрее, и вообще правовая жизнь находится на марше. Что с Литвой? Один из параграфов нашей Конституции говорит совершенно четко, что отдельные союзные республики имеют право выйти из СССР, но это частично противоречит другим статьям Конституции, и поэтому это очень сложный в юридическом плане вопрос. Лично я считаю, что это отделение кажется очень поспешным. Вряд ли можно какой-то толстой чертой перечеркнуть сорокалетнее сотрудничество в рамках Союза. Я вообще испытываю большую симпатию в отношении литовцев, которые желают быть хозяевами в своем доме, но я разделяю также и стремление Горбачева сохранить Союз в единстве. Я сам русский, но моя бабушка была замужем за литовцем, многие годы жила в Литве, и там она похоронена. Даг Педерсен РУССКИЙ АДВОКАТ ГОСТИТ В НОРВЕГИИ: ИНИЦИАТИВА НОРВЕЖСКОЙ АДВОКАТУРЫ ДЛЯ ВОСТОЧНОЙ ЕВРОПЫ ОБЕЩАЕТ БЫТЬ УСПЕШНОЙ 1 «Норвежская ассоциация адвокатов выступила с инициативой собрать представителей адвокатских сообществ стран Восточной Европы на семинар в Норвегии в августе с.г. с целью обсудить вопросы соблюдения законности, защиты прав и свобод человека. Убежден, что эта полезная инициатива будет успешной. Полагаю, что могу высказаться от имени большинства моих коллег и констатировать, что 1 Опубликовано: Advokatbladet С Перевод с норвежского. 83

43 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) Члены партии В период гласности и перестройки в этой огромной стране на востоке дует свежий ветер перемен, который ощущается также и в юридической сфере, хотя в этом море остается еще много шхер и подводных камней. Геннадий Шаров многие годы был и продолжает оставаться членом Коммунистической партии. Мы спросили об этом членстве. Можно ли сказать, что оно фактически является предпосылкой для принятия в коллегию адвокатов во времена до Горбачева? Нет никаких предпосылок, но, тем не менее, партия следила за тем, чтобы членов партии среди адвокатов не было бы слишком мало. В Конституции Советского Союза записано, что партия играет руководящую роль в обществе, и адвокаты, выступая консультантами, представителями или защитниками, выполняют важную государственную функцию оказания гражданам правовой помощи, они допущены к судебной трибуне, поэтому партия через партийные ячейки в адвокатуре осуществляет определенный контроль за деятельностью адвокатуры. Реформы законодательства В беседе с советским человеком в 90-ом году важно понять, как жили в Советском Союзе за «железным занавесом», что происходит в настоящее время и что можно ожидать в будущем. Адвокат Геннадий Шаров был принят в Московскую коллегию адвокатов в 1976 году. В его активной адвокатской практике были и гражданские, и уголовные дела, включая защиту по политическим уголовным делам, которые расследовались органами Комитета государственной безопасности (КГБ) во времена до перестройки. Он говорит, что принимал такую защиту, руководствуясь правилами профессии и адвокатской этикой, а также чувством совести, но, тем не менее, по делам КГБ у Шарова всегда оставалось чувство, что дела были заранее предрешены. Московский адвокат отмечает, что в Советском Союзе сейчас, можно сказать, дуют штормовые ветры в осуществлении реформ в законодательстве. Он приводит пример закона, который принят в прошлом году и вступает в силу 1 июля этого года. Этот закон впервые дает возможность отдельным гражданам обращаться в суд не только против отдельных бюрократов, но и против государственных органов управления (например, министерств), что ранее было возможно чисто теоретически. Кроме того, законотворчество затронуло также адвокатов и других юристов и во многом было полезно. Профессия адвоката в тепланы, намеченные норвежскими коллегами, вызовут большой интерес у тех восточно-европейских адвокатов, кто будет иметь честь и радость принять участие в планируемом семинаре», говорит советский адвокат Геннадий Шаров в интервью журналу адвокатов Норвегии. Известный московский адвокат с супругой Ириной Шаровой находился в Норвегии с частным визитом по приглашению адвоката при Верховном суде Норвегии из города Тромсе Гуннара Нердрума, который владеет русским языком и многие годы интересовался Советским Союзом. Нердрум познакомился с Шаровым, находясь в Москве на стажировке по совершенствованию владением русским языком. В результате этого знакомства стала возможной поездка супругов Шаровых в Норвегию. Несмотря на частный характер поездки г-на Шарова, она была отмечена значительными профессиональными интересами и, по существу, носила полуофициальный характер. Ведь посещение советским адвокатом чужой страны пока не стало обыденным явлением. Естественно возникает взаимное любопытство. Во время этого визита Геннадий Шаров имел возможность выступать с докладами, участвовал в беседах и дискуссиях в Тромсе, у него был непродолжительный визит в Верховный суд Норвегии, он имел встречи и беседы в г. Осло и, в том числе, в Министерстве юстиции, Союзе юристов и Ассоциации адвокатов Норвегии. В Ассоциации адвокатов председатель секции по правам человека Тор Бехлер рассказал ему о планах, которые намечает осуществить норвежская сторона способствовать развитию общих демократических норм, соблюдению законности и защите прав и свобод человека в странах Восточной Европы. Новый Союз адвокатов Сорокалетний Геннадий Шаров возглавляет одну из 30 московских адвокатских контор, входящих в состав Московской городской коллегии адвокатов, которая объединяет 1200 членов. Во всем Советском Союзе имеется 170 таких коллегий, насчитывающих 26 тысяч адвокатов. Членство в коллегии необходимо для того, чтобы заниматься адвокатской практикой. Прием в коллегию дает юристу статус адвоката. Именно коллегия присваивает адвокатский статус, а не Министерство юстиции. Вместе с тем между отдельными коллегиями пока не существовало организационного единства, адвокаты из различных регионов Советского Союза встречались случайно, крайне нерегулярно и, главным образом, в залах суда. Впервые в прошлом году был создан Союз адвокатов СССР, объединяющий адвокатов всей страны и основанный на индивидуальном членстве

44 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) чение многих лет в принципе была свободной и не связанной государственной властью, но, тем не менее, в этом плане существовали всякие ограничения (лимит численности адвокатов, предельные ставки гонорара), которые были отменены в 1988 году. В результате доходы адвокатов удвоились. Для получения адвокатского статуса в Советском Союзе юрист должен иметь определенный стаж юридической работы, как и в Норвегии, либо пройти стажировку. После этого юрист вправе претендовать на получение статуса адвоката, а получив его, заниматься адвокатской деятельностью, пояснил Шаров. Однако в некоторых регионах страны сложилась парадоксальная ситуация, при которой не все коллегии распахнули двери для пополнения своих рядов. Численность адвокатов в ближайшее время возрастет хотя бы потому, что 10 апреля Горбачев подписал закон, по которому адвокатзащитник допускается к участию в уголовном деле и встрече с подзащитным наедине с момента предъявления ему обвинения или не позднее 24-х часов с момента его задержания (заключения под стражу). Единственная копировальная машина Молодые адвокаты Московской коллегии, вдохновленные гласностью и перестройкой, ощущают насущную потребность и желают внедрить в свою работу современную конторскую технику. Единственная копировальная машина, имеющаяся в распоряжении 1200 адвокатов огромной столицы Советского Союза, сегодня находится в помещении Президиума Московской коллегии, члены коллегии могут ею пользоваться, но для этого надо приехать в Президиум и фактически этой машиной невозможно пользоваться в повседневной работе. Поэтому копирование необходимых документов происходит вручную. Но многие пожилые адвокаты не хотят тратить большие деньги на офисную технику, они говорят: «Что мы будем делать с этой новомодной техникой, многие годы мы обходились без нее». Но необходимо отметить, что такую точку зрения разделяют не только некоторые советские адвокаты. Подобные консервативные взгляды имеются и в других странах. Большая нехватка адвокатов Необходимо отметить, что в последнее время очень не хватает юристов в политической жизни Советского Союза. Очень мало адвокатов бросились в эту карусель, связанную с выборами. Большинство сказали: «Спасибо, не надо, у них нет на это возможностей». Я считаю, что мои профессиональные амбиции полностью удовлетворены возможностью заниматься интересными делами клиентов, которые могут быть достойно оплачены, говорит адвокат Шаров. Юристы, включая судей, относились у нас к тем, чья оплата труда не находи- 86 лась на высоком уровне. После реформы 1988 года положение в адвокатуре изменилось, теперь нет предельных ставок гонорара и доход адвоката зависит только от него самого. Пока потребность в юридической помощи у нас в стране не удовлетворена, и думаю, что этого еще долго не произойдет. Хотя адвокаты чувствуют, что юристы так называемых юридических кооперативов, которых создается все больше и больше, все-таки начинают наступать им на пятки. Такие кооперативы состоят из юристов и лиц, не имеющих юридического образования. Эти кооперативы не имеют никакого отношения к адвокатуре, и их работники не имеют адвокатского статуса, однако они вправе оказывать юридические услуги, вести консультационную работу и получать за это оплату. Сегодня только в Москве работает более 70 таких кооперативов. Тем не менее в Советском Союзе не хватает адвокатов, хотя их численность превышает 26 тысяч, но на 300 млн человек населения Советского Союза этого недостаточно. Если сравнить с Калифорнией, то в ней 120 тыс. адвокатов, и это только один из штатов Америки с 20-миллионным населением. Даг Педерсен МОСКОВСКИЙ АДВОКАТ РАССКАЗЫВАЕТ ОБ «ОТТЕПЕЛИ» В ПРАВЕ 1 В течение года, с 1988 по 1989, заработная плата юристов, занимающихся адвокатской деятельностью в Советском Союзе, практически удвоилась, кроме того, их общий статус был значительно поднят. Раньше адвокаты, судьи и прокуроры представляли фактически плохо или низко оплачиваемую категорию людей среди гуманитарных профессий, наравне с врачами, которые и до сегодняшнего дня имеют невысокий статус и недопустимо низкую оплату. Московский адвокат Геннадий Шаров и его жена врач Ирина Шарова посетили в конце марта Норвегию по частному приглашению адвоката Верховного суда Норвегии Гуннара Нердрума из Тромсе, который интересуется Советским Союзом и который знает русский язык. Советский адвокат во время 10-дневного пребывания посетил Союз юристов и Союз адвокатов Норвегии, где были обсуждены как различия, так и сходства в законодательстве и в условиях жизни юристов. 1 Опубликовано: Juristkontakt С Перевод с норвежского. 87

45 АДВОКАТУРА CCCР (ВОСЬМИДЕСЯТЫЕ) То, что произошло для юристов в Советском Союзе в 1988 году, можно назвать оттепелью, поскольку большое количество всевозможных запрещений было отменено и условия работы юристов в разных областях значительно улучшены. Адвокат Шаров рассказал об изменениях в законодательстве и также о том, что это, в свою очередь, привело к обострению противоречий между адвокатами и юристами, не имеющими адвокатского статуса. В Советском Союзе после 1988 года не существует монополии адвокатов, как грибы, возникли массы юридических кооперативов, которые состоят из юристов, не имеющих адвокатского статуса, а также тех, кто вообще не имеет юридического образования. Эти кооперативы оказывают юридические услуги и дают консультации по любому вопросу, и адвокаты с известным недоверием наблюдают за этой деятельностью. Шутка, которая в эти дни гуляет среди адвокатов Советского Союза, звучит таким образом: «Гражданин идет в юридический кооператив, чтобы составить документы, и его просят прийти на следующий день, в это время юрист из кооператива идет к адвокату и получает профессионально составленный документ, за который он платит адвокату 10 рублей. На следующий день гражданин получает этот документ от юриста кооператива и платит за него 100 рублей». Хотя сейчас уже действуют по меньшей мере 70 подобных кооперативов в Москве, по мнению руководства Московский адвокатуры они пока не представляют серьезной конкуренции для адвокатов, т.к. в Советском Союзе не хватает адвокатов и у нас много работы. Но адвокаты пытаются немножко ограничить деятельность кооперативов, это происходит из-за того, что адвокаты боятся, что эти кооперативы могут дискредитировать все, что называется юридической помощью. Адвокатура имеет давние традиции еще с дореволюционных времен, у нас существуют четкие правила профессии и профессиональной этики, за нарушение которых адвокат может быть подвергнут внутрикорпоративной дисциплинарной ответственности и даже лишен статуса адвоката. Все это гарантирует гражданину качественную работу адвоката. Юридические кооперативы не имеют ни профессиональных правил, ни норм профессиональной этики, поэтому качество их работы ничем не обеспечивается и нельзя быть уверенным, изучал ли вообще тот или иной работник кооператива юриспруденцию. Профессия адвоката в Советском Союзе в принципе была и остается свободной профессией. Для того, чтобы получить звание адвоката, необходимо быть принятым в одну из 170 коллегий адвокатов, которые существуют во всей стране. В этой огромной стране всего 88 имеется 26 тысяч адвокатов. Только в Москве, где существует самая большая коллегия, работают 1200 адвокатов. Московская коллегия состоит из 30 так называемых консультаций. Геннадий Шаров возглавляет одну из них. Он считает, что советская система во многих отношениях является даже более демократичной, чем норвежская. Надо сказать, что в СССР принимают в адвокатуру и присваивают статус адвоката сами адвокаты, а не Министерство юстиции. Поэтому и исключить адвоката из рядов коллегии и лишить его адвокатского статуса может только сама коллегия. Шаров между тем признает, что в прежние годы тут имелось некоторое политическое влияние и давление. В прошлом году бывший адвокат Золотухин был принят в Московскую коллегию вновь после того, как он 20 лет назад был исключен из коллегии. Этот адвокат провинился в том, что много лет назад он защищал известного писателя-диссидента. Он добросовестно выполнил свою работу, просил вынести оправдательный приговор, а дело получило широкий политический резонанс. Сначала его исключили из партии, и после этого Президиум коллегии адвокатов под большим давлением был вынужден лишить его статуса адвоката. Адвокатская деятельность в Советском Союзе никогда не была государственной работой. Многие на Западе были склонны считать, что это не так, да и многие советские люди до сих пор считают адвокатуру одной из государственных структур, потому что для Советского Союза не характерна какая-либо частная «приватная» деятельность. До 1988 года самая высокая заработная плата адвоката составляла 330 рублей в месяц, в среднем по стране 140 рублей. Причина такого невысокого уровня зарплаты состояла в том, что в принципе свободная профессия имела верхний предел заработной платы существовали обязательные для адвокатов правила определения размера гонорара. Работу адвоката должны оплачивать клиенты, будь то уголовное дело или гражданское дело. Но была разработана очень подробная инструкция, какой размер гонорара можно было назначать и получать за то или иное дело. Поэтому был установлен потолок в 330 рублей в месяц. Если адвокат вырабатывал больше этой суммы, то излишки надо было отдавать коллегии. Эти правила были отменены в 1988 году, что привело к удвоению доходов. Советское законодательство предоставляет всем людям право пользоваться помощью защитника в уголовных делах, но подзащитный должен сам платить за работу адвоката, а если у него нет денег, коллегия назначает ему адвоката, который должен его защищать за 89

46 Выходим на рынок (девяностые) Г.К. ШАРОВ. СТАТЬИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ. СБОРНИК минимальный гонорар, но потом суд устанавливает размер долга осужденного, и он постепенно погашает этот долг перед адвокатом. Даже если после вынесения приговора суд присудит, что клиент должен оплатить гонорар адвокату, это может быть очень не скоро исполнено. Бывает пройдет много лет, клиент состарится, но по исполнительному листу все равно с него взыскивается долг, как алименты. Во время своего пребывания в Норвегии Геннадию Шарову очень понравились оборудование и вся инфраструктура в норвежских адвокатских конторах. Современное офисное оборудование и помощь секретарей это то, чего не хватает адвокатам в Советском Союзе. Когда адвокаты в Москве получают для ознакомления материалы уголовного дела, для того чтобы подготовиться к защите в суде, им самим приходится сидеть и выписывать важные выдержки вручную. Единственная копировальная машина, которая имеется в городе на 1200 адвокатов и которой они пользуются сообща, находится в здании Президиума коллегии. Шаров сам возглавляет группу из 40 адвокатов в своей юридической консультации. И на них на всех имеются два секретаря. Если адвокату Шарову очень понравилось материальное обеспечение норвежских юридических контор, он был значительно менее очарован темпом и основательностью норвежского судопроизводства. Но, правда, на основе очень короткого знакомства только с одним каким-то незначительным делом по злоупотреблению наркотиками. Это дело уже двухлетней давности. В Советском Союзе такое дело было бы закончено через пару месяцев. Кроме того, в норвежском судопроизводстве нет такого подробного ведения протоколов. В Советском Союзе ведется подробный протокол судебного заседания и имеется возможность принесения замечаний на протокол. И еще более его удивило, что по делу вызывается только пара свидетелей и дело содержит не более дюжины документов, хотя и обвиняемый признает свою вину. В Советском Союзе количество документов в деле во всяком случае бывает в среднем от 100 до 150 листов и суд вызывает гораздо больше свидетелей. В таком деле важно проверить признание вины другими доказательствами, ведь это является основой для определения виновности. Даг Педерсен ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) МЕЖДУНАРОДНЫЕ КОНФЕРЕНЦИИ «КАК ДЕЛАТЬ БИЗНЕС В РОССИИ» ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИЯТИЙ С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ 1 Основополагающими нормативными актами, регулирующими организационно-правовые формы предприятий с иностранными инвестициями, являются три российских закона: «О собственности в РСФСР», «О предприятиях и предпринимательской деятельности», введенные в действие с г., и «Об иностранных инвестициях в России», введенный в действие с г. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от г. действуют лишь в части, не противоречащей российскому законодательству, принятому после г. Положения Гражданского кодекса РСФСР применяются только тогда, когда они не противоречат иным действующим в России законодательным актам. Кроме того, в день принятия Верховным Советом России Закона «О предприятиях...» г. Правительство России утвердило Положение об акционерных обществах, обладающее меньшей юридической силой, чем Закон, и действующее лишь в части, не противоречащей Закону. Указанные и другие нормативные акты, призванные регулировать рассматриваемые вопросы, далеки от совершенства, содержат множество противоречий, пробелов и нечетких формулировок, допускающих их различное толкование. 1 Тезисы доклада опубликованы: Как делать бизнес в России. Материалы Международной конференции для бизнесменов и адвокатов. Москва / Ruslex МС(С) А Гратис / М С Также опубликовано на англ.: Organizational and legal forms of enterprises with foreign investment // Conference Doing business in Russia (Materials) / Ruslex IU(C)A Greatis / М C

47 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Полагаю, что участников семинара мало интересует теоретический анализ противоречий российского законодательства. Законодательство существует, его необходимо соблюдать, и мы, практикующие адвокаты, помогаем нашим клиентам бизнесменам решать правовые вопросы, основываясь не только на «букве», но и на «духе» законов, а также с учетом практики их применения, которая зачастую не соответствует ни их «букве», ни «духу». 1. Иностранные инвесторы, инвестиции и предпринимательство Иностранными инвесторами в России могут быть любые иностранные юридические лица, правомочные осуществлять инвестиции в соответствии с законодательством страны своего местонахождения, иностранные граждане, лица без гражданства и граждане России, имеющие постоянное местожительство за границей, если они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного местожительства, иностранные государства и международные организации. Под инвестициями понимаются вложения различных имущественных и интеллектуальных ценностей, главным образом, в объекты предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. Предпринимательская (или коммерческая) деятельность, в отличие от других видов общественно полезной деятельности, осуществляется с основной целью получения прибыли. Предпринимательство с привлечением наемного труда осуществляется через предприятие, которое должно быть зарегистрировано в установленном порядке. Предпринимательская деятельность в России без государственной регистрации запрещается, а доходы, полученные от деятельности незарегистрированного предприятия, подлежат взысканию через суд и направлению в местный бюджет. Однако это правило имеет целый ряд исключений. Например, иностранные юридические лица вправе осуществлять в России предпринимательскую деятельность через свои постоянные представительства (представительства не являются самостоятельными хозяйствующими субъектами, а главы представительств действуют по доверенности от инофирм). Допускается предпринимательская деятельность российских некоммерческих организаций, которые не являются предприятиями (например, обществ филателистов, гаражных кооперативов, органов государственной статистики), предпринимательская деятельность в этих случаях второстепенна по отношению к их основной деятельности и осуществляется в целях содействия выполнению уставных задач таких организаций. 92 Затруднительно объяснить замысел законодателя, который одним законом запрещает предпринимательскую деятельность без государственной регистрации под угрозой взыскания всех доходов от такой деятельности, а другим законом обязывает лишь встать на учет в налоговый орган и своевременно платить налоги и не требует государственной регистрации предприятия. Несколько слов о представительствах иностранных организаций. Действующим Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций от г. установлен разрешительный порядок открытия таких представительств, как правило, на срок не более трех лет и с возможностью последующего продления указанного срока. Аккредитирующим органом чаще всего является Министерство внешних экономических связей РФ. Разрешения на открытие представительств выдаются только тем иностранным фирмам, с которыми заинтересованы сотрудничать российские организации. Инструкция Государственной налоговой службы и Минфина РФ от г. с изменениями от г. устанавливает, что «для целей налогообложения факт наличия или отсутствия разрешений на открытие в России представительств иностранных юридических лиц (аккредитация) не имеет значения», но они «обязаны зарегистрироваться в налоговом органе по месту нахождения постоянного представительства». Но мое выступление посвящено предприятиям, которые для приобретения статуса юридического лица по российскому законодательству и осуществления предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли, должны быть созданы в одной из организационно-правовых форм, установленных Законом «О предприятиях...», и пройти государственную регистрацию. 2. Предприятия с иностранными инвестициями Закон «О предприятиях...» устанавливает исчерпывающий перечень различных организационно-правовых форм предприятий (государственные, муниципальные, индивидуальные частные предприятия, полные и смешанные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества закрытого типа и акционерные общества открытого типа) и определяет их основные особенности. Однако неясными остаются критерии, по которым этот Закон проводит различия организационно-правовых форм предприятий. Например, к какой форме относится предприятие, учрежденное другим предприятием или общественной организацией? 93

48 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Предприятия с иностранными инвестициями в соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях...» создаются в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и товариществ. Полагаем возможным, кроме обществ и товариществ, создание иностранным инвестором физическим лицом индивидуального частного предприятия. Предусмотренная Законом «Об иностранных инвестициях...» возможность создания в России филиалов иностранных юридических лиц для осуществления предпринимательской деятельности представляется допустимой лишь при условии их государственной регистрации как предприятий, но при этом по смыслу российского законодательства они из филиалов превращаются в дочерние предприятия. Иностранный инвестор, желающий заниматься предпринимательской деятельностью в России, прежде всего должен решить два вопроса: во-первых, нужен ли ему соучредитель российский партнер, или он хочет создать предприятие, полностью принадлежащее только ему, и, во-вторых, какая организационно-правовая форма предприятия более приемлема для осуществления его планов? Прошло время, когда предприятия с участием иностранных инвестиций могли создаваться только в виде совместных предприятий. Учредители многих совместных предприятий пересмотрели свои взаимоотношения, более требовательно оценивают роли соучредителей и целесообразность продолжения совместного предпринимательства. Не касаясь вопроса о том, что ждут иностранные инвесторы и их российские партнеры друг от друга (это темы других выступающих), хотелось лишь обратить внимание будущих соучредителей совместных предприятий на необходимость самой тщательной проверки учредительных документов друг друга. Например, учредительные документы многих российских предприятий по разным причинам не соответствуют законодательству и требуют существенных изменений, а часто и перерегистрации. Наиболее распространенными организационно-правовыми формами предприятий с иностранными инвестициями являются акционерные общества открытого типа и акционерные общества закрытого типа или товарищества с ограниченной ответственностью. Все они представляют собой объединения граждан и (или) юридических лиц, в том числе иностранных инвесторов, для совместной хозяйственной деятельности. Законодательство не содержит четких различий товариществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ закры- 94 того типа. Одни юристы считают их абсолютно тождественными, другие пытаются обнаружить некоторые отличия. В частности, у акционерного общества закрытого типа может быть один учредитель, его уставный капитал должен быть не менее 10 тысяч рублей, и оно вправе выпускать акции, а товарищество могут создать не менее двух учредителей, минимальный размер его уставного капитала не установлен, и оно не выпускает акции. Однако на практике не регистрируют товарищества с ограниченной ответственностью с уставным капиталом менее 10 тысяч рублей, акционерные общества закрытого типа, как правило, не выпускают акций, а широко практикуемое создание акционерных обществ одним учредителем противоречит Закону «О предприятиях...». Участники (акционеры) товарищества (акционерного общества) отвечают по обязательствам предприятия в пределах своих вкладов (принадлежащих им акций). Предприятие не отвечает по имущественным обязательствам участников (акционеров). Предприятие несет ответственность по своим обязательствам всеми активами (всем имуществом). В случае ликвидации товарищества (акционерного общества) средства, остающиеся после расчетов по оплате труда, выполнения обязательств перед кредиторами и бюджетом, распределяются между участниками (акционерами) пропорционально их вкладам (количеству принадлежащих им акций). В условиях противоречивости российского законодательства важной гарантией будущей успешной работы предприятия является тщательная разработка его учредительных документов устава предприятия, а также учредительного договора и протокола учредительного собрания (если учредителей больше одного). В учредительных документах должны быть определены организационно-правовая форма предприятия, его название и адрес, виды деятельности, состав участников, размер и порядок формирования уставного фонда, размер долей участников в уставном фонде предприятия, структура, состав и компетенция органов управления и контроля, порядок принятия ими решений, порядок распределения прибыли, образования фондов и возмещения убытков предприятия, условия и порядок реорганизации и ликвидации предприятия и другие вопросы. 3. Вопросы собственности предприятий В соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях...» в России могут создаваться и действовать предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (так называемые совместные предприятия) с любым соотношением долей иностранных и россий- 95

49 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) ских участников, а также предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Закон «О собственности...» устанавливает, что имущество может находиться в частной, государственной, муниципальной собственности или собственности общественных организаций, а также допускает объединение имуществ различных собственников в общую (долевую или совместную) собственность. Участник общей собственности имеет право на выдел своей доли. Весьма противоречивой является глава Закона «О собственности...», посвященная праву собственности юридических лиц. По этому Закону предприятие может быть и объектом, и субъектом права собственности, т.е. быть и имуществом, и собственником. При этом остаются без ответа вопросы: «Что такое предприятие (имущественный комплекс или хозяйствующий субъект в лице высшего органа управления)?» и «Кому же конкретно принадлежит имущество предприятия, если оно является собственником своего имущества (учредителям или штату работников)?» Закон «О собственности...» устанавливает, что хозяйственные общества, товарищества и иные предприятия, созданные в качестве собственников имущества, обладают правом собственности на свое имущество. Эта норма противоречит Закону «О предприятиях...», в соответствии с которым имущество товарищества с ограниченной ответственностью (акционерного общества закрытого типа) принадлежит его участникам (акционерам) на праве общей долевой собственности. Собственник (или собственники) при осуществлении предпринимательской деятельности путем создания предприятия может использовать свое имущество либо самостоятельно, либо передав его созданному предприятию в хозяйственное ведение (или в собственность, как это предусмотрено Законом «О собственности...»). К праву полного хозяйственного ведения применяются все правила о праве собственности, если законодательством, уставными документами или договором предприятия с собственником не предусмотрено иное. Если предпринимательская деятельность осуществляется не самим собственником имущества предприятия, то он приглашает (нанимает) управляющего (руководителя) предприятием и заключает с ним трудовой контракт, в котором определяются права, обязанности и ответственность управляющего, условия оплаты его труда, срок контракта, условия увольнения. В этом случае собственник не имеет права вмешиваться в деятельность предприятия, за исключением 96 случаев, предусмотренных законодательством, уставными документами и контрактом с управляющим (руководителем) предприятия. Для избежания возможных недоразумений и споров по вопросам принадлежности и объема прав на имущество предприятия с участием иностранных инвестиций рекомендуем в уставных документах подробно записывать, кто и в каких долях являются собственниками имущества предприятия, при каких условиях и в каком порядке они вправе распорядиться своей долей, пределы полномочий органов и должностных лиц предприятия по распоряжению имуществом, а также полномочия собственников в вопросах управления предприятием, размер и порядок получения части прибыли от деятельности предприятия. Необходимо особо подчеркнуть установленное российским законодательством равное право доступа предприятий на рынок, к материальным, финансовым, трудовым и информационным ресурсам, равные условия деятельности предприятий независимо от вида собственности и их организационно-правовых форм. 4. Уставный фонд предприятия Уставный фонд (капитал) предприятия наиболее распространенной организационно-правовой формы акционерного общества закрытого типа образуется за счет вкладов учредителей и не может быть менее 10 тысяч рублей. Уставный фонд открытого акционерного общества не может быть менее 100 тысяч рублей. Исключение составляют банки и страховые компании, уставный фонд которых не должен быть меньше соответственно 100 миллионов или 2 миллионов рублей (перестрахование может осуществляться, если уставный капитал составляет не менее 15 миллионов рублей). Таким образом, престижный в России статус предприятия со 100% иностранным капиталом в настоящее время можно получить, затратив на формирование уставного фонда, по нынешнему курсу рубля, менее 20 долларов США. На совести правительства остается вопрос: нужны ли России такие «инвесторы»? В соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях...» каждый из учредителей должен в течение года с момента регистрации предприятия внести не менее 50% своего вклада, иначе предприятие может быть ликвидировано. На практике применяются правила, установленные Положением об акционерных обществах, где более четко определены сроки формирования уставного фонда: в месячный срок после регистрации предприятия должно быть внесено 50% и в годичный срок остальные 50% уставного фонда. 97

50 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Вкладом участника общества в уставный фонд могут быть здания, сооружения, оборудования и другие материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, а также иные имущественные права (в том числе на интеллектуальную собственность), денежные средства в рублях и иностранной валюте. Стоимость вкладов участников составляет их доли в уставном капитале и оценивается в рублях совместным решением участников общества, на основе цен мирового рынка, а при отсутствии таких цен по договоренности участников. Оценка вклада в иностранной валюте пересчитывается в рубли по курсу Центрального банка РФ. Интеллектуальная собственность, вносимая в виде вклада в уставный фонд, должна быть выражена в какой-либо объективной форме, позволяющей ее воспроизведение, или иметь соответствующее оформление, например, в виде патента или лицензионного договора. Недавно мне на экспертизу поступили уставные документы зарегистрированного совместного предприятия, в котором российский партнер (солидное государственное учреждение) в виде вклада в уставный фонд внес своих сотрудников, которые, не подозревая об их новом статусе, продолжают трудиться на прежнем месте и получать заработную плату из государственного бюджета. Вряд ли можно иметь серьезные деловые отношения с предприятием, которое не в состоянии правильно сформировать свой уставный фонд. 5. Акции Процедуры регистрации и выпуска в обращение акций регулируются Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, утвержденным постановлением Правительства РФ от г. и Инструкцией Минфина РФ от г. «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории Российской Федерации». Первичная эмиссия акций в момент учреждения акционерного общества достаточно проста и осуществляется только в форме их закрытого (частного) размещения. При учреждении акционерного общества уставный фонд должен быть распределен между учредителями полностью. Наличие в момент учреждения акционерного общества акций, предполагаемых к размещению путем открытой подписки (публичной продажи), не допускается. Акции открытого акционерного общества могут переходить от одного лица к другому без согласия других акционеров. В обществе закрытого типа вклады участников могут переходить от собственни- 98 ка к собственнику только с согласия других участников и в порядке, предусмотренном уставом общества. Акционерные общества в России могут выпускать только именные обыкновенные (с правом голоса) или привилегированные (без права голоса, но с фиксированным дивидендом) акции. 6. Виды деятельности предприятия Предприятие может осуществлять любые незапрещенные виды деятельности при условии, если они предусмотрены его уставом. Законодательством установлен ряд ограничений на некоторые виды деятельности: производство оружия, наркотиков, ядов, ликеро-водочных и табачных изделий и некоторые другие виды деятельности могут осуществляться только государственными предприятиями; отдельные виды деятельности могут осуществляться предприятиями только на основании специальных разрешений (лицензий). Перечень этих видов деятельности и порядок получения лицензий определяются Правительством России и правительствами входящих в ее состав республик (в частности, получение лицензии необходимо для ведения страховой, банковской, биржевой, издательской, строительной, транспортной деятельности, посреднической деятельности, связанной с движением ценных бумаг, и для осуществления ряда других видов деятельности); для осуществления деятельности, требующей по российскому законодательству квалификационного аттестата, либо участка земли или других природных ресурсов, требуется разрешение местного Совета народных депутатов; при создании предприятий, связанных с проведением крупномасштабного строительства или реконструкции, необходимо предварительное проведение соответствующей экспертизы; в некоторых случаях требуются заключение санитарноэпидемиологической службы и проведение экологической экспертизы. Примером нормотворчества, препятствующего развитию предпринимательства, может служить утвержденный Правительством Москвы г. перечень, состоящий из 19 видов деятельности, подлежащих лицензированию на территории Москвы. В этот перечень входят торговля подакцизными товарами, производство и реализация продуктов общественного питания, капитальный ремонт и строительство, содержание игорных заведений, услуги прачечных, химчисток, парикмахерских, аудиторская деятельность и другие. Для осуществления лицензирования создана Московская лицензионная 99

51 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Наши клиенты иностранные инвесторы часто удивляются сложности, продолжительности и, в связи с этим, относительно высокой стоимости помощи адвокатов при регистрации предприятия «под ключ». На практике регистрирующие органы (в Москве это Московская регистрационная палата) для регистрации предприятия требуют представления значительного количества документов. Для получения временного регистрационного свидетельства необходимо представить в регистрирующий орган уставные документы регистрируемого предприятия, документы о статусе и платежеспособности иностранного учредителя, уставные документы российских соучредителей (если создается совместное предприятие и российский соучредитель является юридическим лицом). Кроме этого, необходимо заполнить ряд бланков и представить документы о местонахождении регистрируемого предприятия. После получения временного регистрационного свидетельства в месячный срок необходимо получить в органах милиции разрешение и заказать изготовление печати, встать на учет в органах государственной статистики и в налоговой инспекции, открыть счет в банке и внести 50% уставного фонда. Только после этого временное регистрационное свидетельство будет заменено на постоянное. Но и это еще не все. Предприятие с иностранными инвестициями необходимо внести в государственный реестр, который ведет специальный орган Минфина РФ. Вся процедура регистрации предприятия «под ключ» занимает не меньше месяца и осложняется постоянно изменяющимися произвольными требованиями к оформлению документов и противоречивостью законодательства. Приобретение иностранными инвесторами долей участия, паев, акций и иных ценных бумаг уже зарегистрированных российских предприятий подлежит регистрации в Минфине РФ (приобретение акций и иных ценных бумаг на фондовых биржах регулируется законодательством о биржевых сделках). Для приобретения одним лицом, не являющимся учредителем предприятия, более 15% акций предприятия необходимо согласие Минфина РФ. Однако эти вопросы, как и вопросы приобретения государственных ценных бумаг и участия иностранных инвесторов в приватизации государственных и муниципальных предприятий, требуют отдельного рассмотрения и не укладываются в лимит отведенного мне времени. В заключение хочется отметить, что все проблемы и сложности, связанные с предпринимательством в России, легко преодолимы с помощью моих коллег российских адвокатов, специализирующихпалата. Система лицензирования в Москве вводится с г., а с г. запрещается без соответствующих лицензий осуществление деятельности, подлежащей лицензированию. Лицензиат, осуществляющий расчеты за товары (работы, услуги) в иностранной валюте, должен оплачивать лицензионный сбор в долларах США (возможность оплаты лицензионного сбора в другой иностранной валюте не предусмотрена). 7. Документы о статусе и платежеспособности инвестора Для государственной регистрации предприятия в России иностранный инвестор кроме учредительных документов (а в предусмотренных законом случаях заключений соответствующих экспертиз) должен иметь: выписку из торгового реестра страны его местонахождения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения (для физических лиц страны гражданства или постоянного местожительства) с заверенным переводом на русский язык; документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком или иным кредитно-финансовым учреждением, с заверенным переводом на русский язык. Чтобы эти документы имели в России юридическую силу, они должны быть легализованными в установленном порядке в консульском отделе посольства России в стране местонахождения (гражданства или постоянного местожительства) иностранного инвестора. Кроме того, иностранному инвестору целесообразно в таком же порядке подготовить доверенность лицу, которое будет оформлять и подписывать в России от имени инвестора документы, необходимые для регистрации предприятия. При создании предприятия, полностью принадлежащего иностранному инвестору, необходимо назначить руководителя такого предприятия и предоставить ему полномочия, необходимые для оформления и подписания документов, связанных с регистрацией. 8. Государственная регистрация предприятий Предприятие считается учрежденным и приобретает права юридического лица со дня его государственной регистрации. Не допускается отказ в регистрации предприятия по мотивам нецелесообразности. При внесении изменений или дополнений в учредительные документы предприятия учредитель обязан сообщить об этом государственному органу, зарегистрировавшему предприятие

52 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) ся на оказании юридической помощи иностранным инвесторам. Возможности, которые открывает добросовестному и смелому предпринимателю российский рынок, безграничны. КОНФЕРЕНЦИЯ ЮРИСТОВ И БИЗНЕСМЕНОВ СТАНЕТ РЕГУЛЯРНОЙ 1 На минувшей неделе были подведены итоги второй международной конференции «Как делать бизнес в России», которая прошла в апреле этого года в Париже, в российском посольстве. Участвовавшие в ней российские адвокаты организаторы конференции решили проводить их регулярно не реже раза в год. Один из организаторов конференции «Как делать бизнес в России», руководитель 11-й московской юрконсультации Геннадий Шаров рассказал корреспонденту «Ъ», что парижская конференция проводилась под эгидой Международного союза (содружества) адвокатов (г. Москва). Организатором конференции выступило одно из крупнейших российских рекламных агентств АО «Грейтис». В конференции приняли участие свыше 100 представителей деловых и юридических кругов из России и стран Западной Европы. Присутствовали представители «Полибанка», Коммерческого народного банка, Московского трастового банка, а также Волго-Камского банка. Координаторами конференции выступили адвокаты 11-й юрконсультации Москвы. Идея проведения подобных конференций принадлежит адвокату Верховного суда Норвегии Гуннару Нердруму, возглавляющему западноевропейское отделение Международного союза (содружества) адвокатов. По словам г-на Шарова, на парижской конференции с докладами выступили известный экономист, а ныне премьер-министр Крыма Евгений Сабуров (экономическая ситуация в России), председатель Международного коммерческого суда при ТПП России Александр Комаров, первый замминистра России по внешнеэкономическим связям Иван Матеров (регулирование экспортноимпортной деятельности). С докладами выступили генеральный директор АО «Грейтис» Николай Меньчуков, осветивший проблемы рекламы и маркетинга в условиях российского рынка, вицепрезидент Международного союза адвокатов Михаил Гофштейн, рассказавший о роли российской адвокатуры в оказании правовой помощи иностранным инвесторам, адвокат Верховного суда Норвегии Гуннар Нердрум (взаимоотношения иностранных инвесторов с российскими партнерами), а также адвокаты 11-й юрконсультации Геннадий Шаров (практика взыскания задолженностей с российских предприятий) и Ольга Истомина (работа иностранных инвесторов на российском рынке недвижимости). Большую помощь в организации конференции оказали сотрудники российского посольства и, в частности, советник посольства Иван Ушачев, выступивший с докладом об иностранных инвестициях в российский АПК. Но особый интерес у слушателей вызвал доклад представителя известной аудиторской фирмы Price Water House Натальи Мильчаковой о налогах с иностранных инвесторов в России. Конференцию «Как делать бизнес в России» теперь решено проводить регулярно, не реже одного раза в год. Значение такого мероприятия в том, продолжает г-н Шаров, что адвокаты и предприниматели совместно обсуждают возможности сотрудничества. Для зарубежных и российских предпринимателей немаловажен опыт юристов по правовому обеспечению иностранного бизнеса в России. Не случайно, что в организации конференций одну из «первых скрипок» призвана сыграть именно Одиннадцатая московская юрконсультация. Пожалуй, на сегодняшний день она имеет самый богатый опыт взаимодействия с иностранными коллегами из США, Франции, Норвегии, Англии, Швеции и многих других стран. Одинадцатая юрконсультация Москвы первой и пока единственной из стран СНГ вступила в члены Международного сообщества адвокатов International Grouping of Lawyers (IGL), объединяющего адвокатов из 52 стран мира (подробнее мы рассказывали об этом в своем обзоре 11 июня). По словам Геннадия Шарова, многие из 50 адвокатов консультации стажируются за рубежом. Сама консультация оборудована по лучшим западным образцам: полная компьютеризация, модемная связь с партнерами в России и за рубежом, своя база данных, полная библиотека законодательных и нормативных актов, юридической литературы и периодики. Ежегодно адвокаты оказывают помощь более чем 8 тыс. клиентам, проводят около 500 уголовных и 300 гражданских дел, обслуживают на долгосрочной основе 150 российских и иностранных фирм. Корр. «Коммерсантъ» 1 Опубликовано: Коммерсантъ июня

53 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО И ПРАКТИКА ВЗЫСКАНИЯ ЗАДОЛЖЕННОСТЕЙ 1 По некоторым оценкам, объем взаимной задолженности российских предприятий составляет более 10 миллиардов долларов США. Долги иностранным фирмам большинства бывших монопольных государственных экспортно-импортных объединений, возникшие в связи с «замораживанием» валютных средств Внешэкономбанка, составляют 4,5 миллиарда долларов США. Эти объединения выступали стороной во внешнеэкономических сделках и заключали их по поручению Правительства. Вопросы реального взыскания задолженностей российских предприятий являются весьма актуальными. Многие годы государственные российские предприятия были самыми обязательными в мире по добровольному исполнению вступивших в законную силу решений судов и арбитражей, потому что они рассчитывались не своими собственными, а государственными средствами. Переход на рыночные отношения, выразившийся, в частности, в приватизации и акционировании государственных предприятий и создании многочисленных частных предприятий, в корне изменил ситуацию. По новому российскому законодательству предприятия отвечают по своим долгам перед кредиторами всем своим имуществом. Многое изменилось с времен, когда практически 100% предприятий были государственными и их руководители под страхом партийной и дисциплинарной ответственности неукоснительно возвращали долги, которые платились, в конечном счете, из одного большого государственного кармана. Многое изменилось, но не процессуальное законодательство, регулирующее вопросы реального исполнения решений судов и арбитражей о взыскании долгов. Настоящее сообщение посвящено вопросам принудительного взыскания задолженностей с российских предприятий. Важные и интересные вопросы судебного и арбитражного процесса, процедура предъявления и рассмотрения исков кредиторов к должникам и вынесения соответствующих судебных или арбитражных решений по 1 Тезисы доклада опубликованы: Как делать бизнес в России. Материалы IV Международной конференции для бизнесменов и адвокатов. Токио, 27 марта / Санкталекс Грэйтис / М., С Также опубликовано: Правовое обеспечение банковской деятельности в России и странах Западной Европы: Материалы Международной конференции (Тромсе, Норвегия, апреля) / МС(С)А Асс. Адв. Тромсе ЦБ Норвегии. Тромсе С ; Russian legislation and debt recovery practice // Doing legal bank business in Russia and in the West: Invite to the International conference (Tromso, Norway April) / IU(C)A The Ass. of lawyers Tromso Den norske Bank. Tromso С [Англ. яз.] существу спора не входят в предмет моего выступления. Этот механизм в условиях сегодняшней России действует в целом удовлетворительно. Вопросы государственных коммерческих долгов регулируются соответствующими межправительственными соглашениями. Некоторые долги российских юридических лиц перед иностранными кредиторами государство приняло на себя, и их погашение регулируется соглашениями в рамках Парижского и Лондонского клубов. Однако российское Правительство хронически не выполняет свои обязательства по этим соглашениям. В октябре 1994 года Правительство РФ опубликовало нашумевшее Заявление о намерении принять на себя юридическую ответственность за коммерческие задолженности бывшего СССР. Оформление коммерческой задолженности планируется осуществлять с привлечением действующих в разных странах клубов коммерческих кредиторов бывшего СССР. Но механизма реализации этого заявления пока нет, и затруднительно прогнозировать, будет ли он выработан в ближайшее время. Предпринимались шаги к оформлению задолженностей ценными бумагами. Например, облигации внутреннего валютного займа (так называемые облигации ВЭБ). Не принес желаемого эффекта октябрьский 1993 года Указ Президента РФ «Об улучшении расчетов в хозяйстве и повышении ответственности за их своевременное проведение», которым предусматривалось до г. завершить повальное принудительное переоформление просроченных задолженностей предприятий в финансовые векселя. Вместе с тем многие российские коммерческие банки, например, Уникомбанк, Менатеп, Тверьуниверсалбанк и другие, успешно эмитируют векселя, предназначенные для расчетов и погашения задолженности между российскими предприятиями. Но условия продажи этих векселей и схема погашения неплатежей принципиально отличаются от президентского указа. Как быть кредитору, если государство не приняло на себя задолженности предприятия-должника и нет возможности переоформить их в ценные бумаги? У кредитора есть два пути: либо попытка признания должника банкротом, либо традиционная процедура взыскания долгов. Процедура банкротства подведомственна государственным арбитражным судам и возможна при условии, если должник не оспаривает задолженность. В эту процедуру вовлекаются все кредиторы, 10 5

54 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) раскрываются и оцениваются все активы должника, а, если средств и имущества должника оказывается больше суммы долгов, то суд отказывает в признании должника банкротом. До принятия решения о признании должника банкротом, арбитраж по просьбе должника, собственника предприятия-должника или кредитора может назначить внешнее управление имуществом должника либо его санацию (оказание должнику финансовой помощи). Не углубляясь в процедуру банкротства, необходимо отметить, что арбитражи уже вынесли десятки решений о признании предприятий банкротами, но, к сожалению, нет сведений, в какой мере в результате этих банкротств удовлетворяются требования кредиторов. По высказанному в печати мнению авторов закона о банкротстве, если кредиторы могут удовлетворить свои требования в обычном процессе, арбитраж должен отклонить их заявление о признании должника банкротом, поскольку дела о банкротстве рассматриваются тогда, когда всего имущества должника не хватает для расчетов с кредиторами и необходимо соблюсти баланс интересов всех кредиторов (газета «Экономика и жизнь» 19 за 1993 г.). Предположим, что кредитор потребует обращения взыскания на имущество должника, и это требование в «обычном процессе» будет выполнено. В таком случае, даже если этого имущества будет недостаточно для полного удовлетворения требований кредитора, затевать арбитражный процесс банкротства можно только в целях назначения внешнего управления имуществом должника либо его санации. Но при этом в процедуру будут вовлечены все кредиторы и у инициатора банкротства шансы на получение материального удовлетворения существенно уменьшатся. Традиционная процедура взыскания долгов регулируется Гражданским процессуальным кодексом, мало изменившимся с 1964 года, и Инструкцией об исполнительном производстве, утвержденной Министерством юстиции СССР в 1985 году. Оба этих нормативных акта устарели и не обеспечивают реального принудительного взыскания задолженностей. Кроме этого, источниками права по рассматриваемой теме являются Указ Президиума Верховного Совета СССР от г. «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей», Закон «Об арбитражном суде» от г. с изменениями от г., Арбитражный процессуальный кодекс РФ 1992 года с изменениями от г., Временное положение о третейском суде для разрешения экономических споров, утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от г., Закон 10 6 «О международном коммерческом арбитраже» от г. и некоторые другие нормативные акты. Не рассматривая вопросов подведомственности экономических споров различным судебным и арбитражным органам, отметим лишь, что по российскому законодательству подлежат исполнению решения по экономическим спорам, вынесенные российскими общими судами, государственными арбитражными судами, третейскими судами по экономическим спорам, международными коммерческими арбитражами и, в определенных случаях, иностранными судами и арбитражами. Мы рады за кредиторов, должники которых добровольно исполняют решения всех этих судов и арбитражей. Но так случается все реже. Главные трудности, с которыми адвокатам приходится сталкиваться в практической работе по ведению дел о взыскании долгов с российских предприятий, начинаются после вынесения судом или арбитражем решения о взыскании с ответчика долга. Исполнительными документами, на основании которых может производиться принудительное исполнение решений по экономическим спорам, являются исполнительные листы, выдаваемые общими судами, и приказы, выдаваемые государственными арбитражными судами. Гражданское процессуальное законодательство предусматривает одно исключение: исполнительным документом является также надпись председателя Морской арбитражной комиссии при Торговопромышленной палате РФ о вступлении в законную силу решения этого постоянно действующего международного коммерческого арбитража. Исполнение решения третейского суда по экономическим спорам производится на основании приказа, выдаваемого государственным арбитражным судом, на территории которого находится третейский суд. Исполнение решения международного коммерческого арбитража (кроме Морской арбитражной комиссии при ТПП РФ) производится на основании исполнительного листа, выдаваемого общим судом, на территории которого находится арбитраж. Исполнение решения иностранного суда или арбитража производится на основании исполнительного листа, выдаваемого общим судом областного или другого равного ему уровня по месту нахождения должника либо его имущества. 10 7

55 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Итак, получен документ, являющийся основанием для принудительного исполнения решения по выигранному Вами в суде или арбитраже спору. Принудительным исполнением должны заниматься уполномоченные государственные служащие, и такие в России имеются это судебные исполнители, состоящие при общих судах первого уровня. Судебный исполнитель, состоящий при суде по месту нахождения должника или его имущества, казалось бы, обязан принять исполнительный документ и приступить к исполнительному производству. Однако не все так просто Взыскание по исполнительным документам обращается в первую очередь на денежные средства должника в банке. Судебный исполнитель должен направить исполнительный документ в банк должника, и банк обязан перечислить сумму долга со счета должника на банковский счет суда с последующим переводом кредитору. Если кредитором является российское предприятие, имеющее свой банковский счет, то оно само без помощи судебного исполнителя должно разыскивать банковские счета должника и само направлять исполнительный документ в банк должника при обращении взыскания на его денежные средства. Весь этот порядок предусмотрен действующим российским законодательством для взысканий денежных задолженностей без указания, в какой конкретно валюте. Следовательно, этот порядок должен действовать не только при взыскании денежных средств в российской валюте (рублях), но и в валютах других стран. Но на этом пути возникает серьезное препятствие у российских общих судов нет банковских счетов для зачисления валют других стран. Устаревшее законодательство было ориентировано на государственную монополию внешнеэкономической деятельности и не предусмотрело процедуры взыскания долгов в валютах других стран. Судебные исполнители отказываются принимать исполнительные документы, поскольку не имеют возможности, в соответствии с Инструкцией, аккумулировать взыскиваемые средства в иностранной валюте из-за отсутствия у судов банковских валютных счетов. Можно было бы поручить банкам, в которых имеются счета должника, сразу перевести долг за границу на банковский счет кредитора. Однако часто должник имеет несколько счетов в различных банках и сложно выяснить, в каком банке сколько денег находится. Последовательное взыскание средств из разных банков затянет процедуру и даст возможность должнику спрятать свои деньги. Если всем банкам одновременно дать поручение перевести сумму задолженности за 10 8 границу на банковский счет кредитора, то кредитор может получить сумму долга, умноженную на количество банков, в которых находятся деньги должника. В нашей практике имеется прецедент решения этой проблемы. В Киевский районный народный суд мы представили подготовленное от имени иностранного кредитора заявление с просьбой перечислять взыскиваемые валютные средства российского должника на банковский валютный счет доверенного российского предприятия, которое обязалось аккумулировать их и перечислить присужденную сумму за границу кредитору, а в случае поступления излишне взысканных сумм возвратить их должнику. Суд согласился с нашим предложением, и этот механизм был реально использован. 2. Если кредитором является российское предприятие, имеющее банковский счет, то оно само должно направлять исполнительный документ в банк должника для перечисления долга с его счета на свой. Помощь судебного исполнителя такому кредитору возможна только после того, как он представит доказательства отсутствия денежных средств на банковских счетах должника. Предприятия-должники всячески скрывают банки, в которых они имеют счета, реквизиты и состояние этих счетов, а банки, естественно, в интересах своих клиентов сохраняют банковскую тайну. До последнего времени российское законодательство не предусматривало четкого и оперативного государственного контроля за имеющимися у предприятий счетами в банках, и это в значительной мере затрудняло контроль финансового состояния предприятий. Сейчас это положение нормализуется, идет процесс упорядочения валютных счетов (предприятие должно иметь, как правило, не более одного валютного счета в каждой валюте), и есть надежда, что в ближайшее время сведения о всех банковских счетах российских предприятий в России будут известны хотя бы налоговым органам. Действующим законодательством не предусмотрена обязанность судебных исполнителей или иных государственных органов оказывать помощь взыскателям, имеющим исполнительные документы, если по ним в суде не заведено исполнительное производство. Выявлять все банковские счета должника и проверять наличие на них средств приходится самим кредиторам либо их адвокатам почти детективными методами. Однажды наше адвокатское бюро, выполняя поручение иностранного клиента о взыскании долга, для установления всех банковских счетов должника и их состояния обратилось к сыскной фирме, специализирующейся на поиске такой информации. За очень солидное вознаграждение мы получили полную и достовер- 10 9

56 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) ную информацию, но должник узнал, что его счета рассекречены, и, когда мы направили исполнительные листы в обслуживающие его банки, денег там уже не было. 3. Как должен поступить банк, если в исполнительном документе указано взыскать итальянские лиры, а на банковских счетах должника имеются только немецкие марки и российские рубли? По какому курсу и на какую дату производить пересчет имеющейся валюты в валюту, указанную в исполнительном документе? Какой банк и за чей счет должен производить конвертацию валют и перечисление взыскиваемых сумм кредитору? Эти и многие другие вопросы остаются спорными, и, выполняя поручения клиентов, нам приходится создавать по ним прецеденты. Например, по делу о принудительном взыскании с АО «Экспортлес» более семи миллионов долларов в пользу норвежской фирмы «Саугбруксфоренинген» Киевский районный суд Москвы по нашему заявлению в интересах клиента впервые определил, что: при отсутствии на банковских счетах должника валюты, в которой определен размер долга, должны списываться денежные средства в других валютах, в том числе в рублях, имеющиеся на счетах должника; курс рубля и иных валют по отношению к валюте долга для расчета подлежащей взысканию задолженности должен определяться по официальному курсу Центрального банка РФ на день предъявления исполнительного документа и инкассового поручения в банк должника; расчет должен производиться путем пересчета имеющейся на счетах должника иностранной валюты в рубли и затем рублей в валюту долга; расходы за банковские услуги по конвертации и перечислению задолженности должны возлагаться на должника. 4. В соответствии с нормами Гражданско-процессуального кодекса при отсутствии у предприятия-должника денежных средств, достаточных для погашения задолженности, кредитор вправе через судебного исполнителя обратить взыскание на принадлежащее должнику имущество. Предприятия отвечают по обязательствам всем своим имуществом, и взыскание может быть обращено на любое имущество, принадлежащее им на праве собственности или полного хозяйственного ведения. Поэтому судебный исполнитель обязан по требованию кредитора и при отсутствии у должника денежных средств, достаточных для погашения задолженности, обратить взыскание на имущество должника. 110 Однако судебные исполнители под разными предлогами отказываются исполнять процедуру обращения взыскания на имущество должника и предлагают применять в таких случаях процедуру банкротства. Низкий уровень исполнения решений по экономическим спорам требует кардинальных изменений всей существующей системы организации исполнительного производства. Министерство юстиции уже давно разработало и представило на рассмотрение Правительству проект закона об исполнительном производстве, которым предусматривается реорганизация системы органов исполнения судебных и иных постановлений. В проекте, в частности, предусмотрено освободить общие суды от несвойственных им исполнительных функций и возложить их осуществление на создаваемый для этой цели Департамент по исполнению постановлений судов и других органов при Минюсте РФ и соответствующие органы этого Департамента при управлениях (отделах) юстиции на местах. Проектом предусмотрено значительное повышение роли и значимости государственных исполнителей, гарантий их правовой и социальной защиты и даже право на ношение оружия. Предусматриваются снятие ограничений по обращению взысканий на имущество должника и осуществление принудительных действий за его счет. Однако законотворческий процесс процедура длительная, а необходимость корректировки и новой трактовки нормативов, регулирующих исполнительное производство, не терпит отлагательства. С учетом опыта нашего адвокатского бюро по взысканию в пользу наших клиентов задолженностей с российских предприятий считаем необходимым в скорейшем порядке принять разъяснения по применению действующего исполнительного законодательства и предусмотреть: чтобы судебные исполнители по требованию любого взыскателя по предъявлении им исполнительного документа осуществляли исполнительное производство в отношении любого должника и обращали взыскание на его денежные средства, а при их недостаточности на имущество; премирование судебных исполнителей в размере определенного процента от принудительно взысканных сумм; возложение на должника расходов по принудительному исполнению, включая вознаграждение судебному исполнителю, расходы по конвертации валют и на другие банковские операции, связанные с исполнением; 111

57 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) открытие специальных банковских счетов общими судами, при которых состоят судебные исполнители, или общими судами второго уровня или территориальными органами Минюста для зачисления на них взысканных сумм в иностранной валюте с правом конвертации поступивших на такие счета средств в валюту исполнения; обязанность судебных исполнителей принимать все необходимые меры по розыску банковских счетов и сведений об имуществе должников, в отношении которых взыскателями представлены исполнительные документы; обязанность судей общих судов выносить определение по каждому заявлению кредитора, обращающегося с просьбой выдать на основании решения арбитража исполнительный лист, о признании представленного решения арбитража и приведении его в исполнение, поскольку иначе кредитор лишен возможности обжаловать действия судьи; процессуальные сроки вынесения соответствующих судебных постановлений, выдачи исполнительных документов и совершения всех действий, предусмотренных исполнительным производством; расширение перечня нарушений исполнительного производства, за которые к виновным могут применяться материальные и иные санкции и усилить их. В заключение отметим, что реальное взыскание задолженностей с российских предприятий дело не простое, но небезнадежное. При устаревшем и неэффективном законодательстве, регулирующем процедуру исполнения судебных решений, на практике шаг за шагом создаются прецеденты, которые уже сейчас позволяют адвокатам добиваться реального взыскания долгов в пользу своих клиентов. Желаю Вам добросовестных, платежеспособных российских партнеров и успешного бизнеса на российском рынке. МЕЖДУНАРОДНОЕ СООБЩЕСТВО АДВОКАТОВ (INTERNATIONAL GROUPING OF LAWYERS) МОСКОВСКИЕ АДВОКАТЫ ВЫШЛИ НА МЕЖДУНАРОДНУЮ АРЕНУ 1 После трехнедельного турне по Европе домой вернулась делегация адвокатов столичной юрконсультации 11 Геннадий Шаров (заведующий консультацией), Алексей Завгородний и Ольга Истомина. Они принимали участие в ежегодном конгрессе авторитетного Международного сообщества адвокатов International Grouping of Lawyers (IGL), которое существует уже 15 лет и объединяет адвокатов из 52 стран мира. Конгресс проходил в Афинах. На нем было решено принять 11-ю юрконсультацию Москвы в члены IGL 2. Геннадий Шаров рассказал корреспонденту «Ъ», что на проходившей в Афинах конференции члены IGL решали, в основном, различные организационные вопросы (в частности, избрали представительные органы), а также обсуждали проблемы, связанные с коммерческой стороной адвокатской деятельности, например, как выплачивать адвокатский гонорар, если клиент является гражданином другой страны. На конгрессе также решался вопрос о принятии Московской юридической консультации 11 в члены IGL. Все высказались «за». Таким образом, возглавляемая адвокатом Шаровым консультация стала первой и пока единственной в странах бывшего СССР принятой в IGL. По словам Геннадия Шарова, рекомендовала в IGL их известная адвокатская фирма Гуннара Нердрума, у которой с московскими коллегами давно сложились прочные партнерские и чисто дружеские отношения. В частности, совместно с этой фирмой московские адвокаты проводят международные конференции «Как делать бизнес 1 Опубликовано: Коммерсантъ июня. С Газета «Иностранец» в 21 за 22 июня 1994 г. писала: «Московская юридическая консультация 11, возглавляемая адвокатом Геннадием Шаровым, принята в IGL. До сих пор этой чести не было удостоено ни одно российское адвокатское бюро. Это стало возможным не только в силу безупречной репутации 11-й столичной консультации, но и благодаря рекомендациям всемирно известной норвежской адвокатской фирмы Гуннара Нердрума»

58 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) в России» (для юристов и бизнесменов). Последняя такая конференция прошла в Париже в апреле этого года. Интервью с участниками конференции о том, как они ее подготовили и провели, будет опубликовано в следующем обзоре. Отдельную рекомендацию адвокатам консультации г-на Шарова дала супруга г-на Нердрума Анна Нердрум, возглавляющая парижское отделение Amnesty International (которая в том числе активно занимается проблемами соблюдения прав человека в России). Г-жа Нердрум заявила на конгрессе, что она не только хорошо знает вступающих, но и тесно с ними сотрудничает например, с Алексеем Завгородним, президентом благотворительного фонда помощи заключенным «Возвращение к жизни». Геннадий Шаров пояснил корреспондентам «Ъ», что членство в International Grouping of Lawyers открывает адвокатам консультации и их клиентам прекрасную возможность получать всестороннюю правовую поддержку в странах участниках IGL, включая и достаточно экзотические для нас Японию, Китай, Алжир, Гибралтар, ЮАР, Бразилию, Чили и другие. В свою очередь, и IGL интересно иметь в своих рядах российских адвокатов, чтобы оперативно получать квалифицированную помощь от российских коллег. По словам Геннадия Шарова, конгресс, проходивший в конференц-зале отеля «Хилтон», завершился банкетом в доме главы известной греческой адвокатской фирмы Николаса Ремантаса, на котором присутствовали несколько греческих министров, а также «цвет» греческого бизнеса. Корр. «Коммерсантъ» БИЗНЕС-АДВОКАТЫ ВСТРЕЧАЮТСЯ В МОСКВЕ 1 Состоялся съезд Международного сообщества адвокатов (International Grouping of Lawyers), которое было создано в 1980 году и на сегодняшний день объединяет адвокатские структуры из более чем 50 стран мира. Основная цель этой организации оказание содействия в разрешении правовых вопросов, возникающих при осущест- 1 Опубликовано: Российская юстиция С. 36. В числе участников съезда в Москву приезжал член IGL, известный швейцарский адвокат, почетный президент Международного союза адвокатов (UIA) Альбер Луи Дюпон-Виллемин. Интервью с ним опубликовано журналом «Российский адвокат» в 5 за 2001 г., на стр влении бизнеса в зарубежных странах. Благодаря налаженным связям адвокаты оперативно обмениваются свежей правовой информацией, имеют возможность получить любую необходимую справку по национальному законодательству и судебной практике, направить клиента к специалисту, компетентному в праве данной страны. Очередной общий съезд проводился в российской столице по приглашению партнерской группы адвокатов Юридической консультации 11 Московской городской коллегии Ольги Истоминой и Геннадия Шарова, которые приняты в объединение в 1994 году и по сей день являются в нем единственными представителями стран СНГ. Следует отметить, что членом Международного сообщества адвокатов может стать лишь первичная адвокатская структура (бюро, кабинет, партнерство, частнопрактикующий адвокат, фирма). Вступление обусловлено наличием основанных на опыте сотрудничества рекомендаций кого-либо из действительных членов и прохождением серьезной проверки компетентности и репутации кандидата (эта процедура может длиться более двух лет). ОТВЕЧАЯ НА ПРОЦЕССЫ ИНТЕГРАЦИИ 1 В жаркие июльские дни столичная гостиница «Метрополь» стала местом проведения ежегодной конференции членов Международного сообщества адвокатов (International Grouping of Lawyers, или IGL). Впервые в Россию приехало сразу 48 мэтров мировой адвокатуры более чем из 30 стран. Эта во многом необычная организация возникла в 1980 году. Ее членами являются первичные адвокатские структуры. Как правило, каждая страна-участница представлена только одной такой структурой. От России членом IGL вот уже шесть лет является партнерская группа адвокатов Юридической консультации 11 МГКА Ольги Истоминой и Геннадия Шарова. На наших конференциях мы не обсуждаем глобальные стратегические задачи адвокатуры, заявил корреспонденту «Российского адвоката» избранный в Москве новым президентом IGL известный итальянский адвокат Пьетро Кавасола. Мы преследуем чисто практические цели. Как, например, эффективно ответить на процессы интеграции государств, которые все больше определяют лицо современ- 1 Опубликовано: Российский адвокат С

59 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) ного мира. Наши клиенты, особенно из сферы бизнеса, часто имеют интересы сразу в нескольких странах. Сотрудничество адвокатов в рамках IGL позволяет поднять качество наших услуг на достойный уровень. На пленарных заседаниях, встречах в секциях мы обсудили ряд конкретных вопросов, как нам улучшить взаимодействие во благо клиентам. Конференции членов IGL проходят достаточно оригинально. Участники встречи сами несут расходы по пребыванию в той или иной стране. Так было и на этот раз. Причем адвокаты приехали в Москву с женами и детьми. Гостям была предложена интересная программа знакомства с Россией, достопримечательностями Москвы и Санкт-Петербурга. Побывали они в Троице-Сергиевой лавре, посетили Кижи, Валаам. Член президиума МГКА, заведующий Юридической консультацией 11 Г.К. Шаров показал стопку писем и телеграмм от адвокатов и членов их семей со словами благодарности за столь интересную культурную программу. Друзей нашей страны стало больше. Валентин Викторов ОТВОРИТЬ ОКНО В МИР 1 Предлагаю Вам, уважаемые господа и дамы, обратиться к предмету, понятному и близкому каждому из нас к геополитике. И зададимся простым вопросом, скажем, таким а является ли страна, чьи границы надежно заперты на замок, неотъемлемой частью мирового человеческого сообщества? Не правда ли, этот вопрос будет посильнее, чем, как говорится, «Фауст» Гете... Особенно, если его задать жителю бывшего СССР. Но не ломайте голову, дорогие мои читатели, не гадайте, поскольку я сам на этот вопрос за вас и отвечу. Да, является! Но при условии, если на границах не опущен железный занавес, если у страны есть дипломатические отношения хоть с одной открытой для остального мира страной, если, пусть даже и с известными трудностями, но люди этой страны реально могут покидать свою страну, чтобы гулять, работать, ходить в гости к родственникам и друзьям. Такова ли наша Россия? Да, такова! Последние лет десять это уж точно. Но раз российские люди могут свободно гулять по всему миру, работать, ходить в гости, значит, им приходится вступать в право- 1 Опубликовано: Адвокат (газета) С вые отношения с людьми и организациями различных стран, а законов этих стран российские люди не знают. Они и свои-то не очень знают, хоть и написаны эти законы русскими словами. И что же делать? Не изучать же всякий раз своды законов страны, куда решил поехать погулять! Впрочем, как считает заведующий Юридической консультацией 11 Московской городской коллегии адвокатов Геннадий Константинович Шаров, этого и не нужно... А вдруг у российского гражданина возникла необходимость, спрашиваю я Геннадия Шарова, обратиться к адвокату за защитой своих интересов в той или иной стране? Откуда ему знать, насколько он может доверять иностранному адвокату. Ему и не нужно обращаться к иностранному адвокату, отвечает мне Шаров, улыбаясь. Зачем, если в Москве в двух шагах от театра на Таганке есть наша консультация, а в ней я и моя коллега Ольга Владимировна Истомина... Мы с ней члены Международного сообщества адвокатов, очень уважаемой во всем мире организации. В нее входят адвокаты из 52 стран. Нужно обратиться к нам, и мы найдем российскому гражданину или фирме достойного защитника практически в любой стране. А можно нам узнать поподробнее про эту организацию? Ну почему же нет? Международное сообщество адвокатов (IGL) существует уже 20 лет. В IGL входят адвокаты, как я уже упоминал, 52 стран мира, это почти все развитые страны Западной Европы, Северной и Южной Америки, включая США, Канаду, Мексику, Бразилию, Аргентину, Перу, восточные страны Япония, Китай, а также и такие экзотичные страны, как Алжир, Гибралтар, Чили, ЮАР, Египет и другие. Цель этого сообщества заключается в том, чтобы адвокаты разных стран могли свободно сотрудничать, не создавая при этом иных специальных структур. И сколько у нас, в России, адвокатов, которые являются членами IGL? Двое. Я и Ольга Истомина. Всего-то! Что ж так мало? Дело в том, что стать членом IGL очень не просто. Для этого требуются серьезные рекомендации действующих членов Сообщества. Нас же рекомендовала известная норвежская адвокатская фирма Гуннара Нердрума. Кстати сказать, Гуннар Нердрум хорошо известен и у нас. Он член Правления Международного Союза (Содружества) адвокатов, с его помощью под эгидой МС(С)А было организовано множество полезных международных встреч адвокатов. И нас с Ольгой Истоминой он тоже ведь «не с бухты-барахты» рекомендовал в члены 117

60 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) IGL прежде мы долгие годы тесно сотрудничали с Гуннаром в России и за границей, проводили совместные международные конференции. Например, на тему «Как делать бизнес в России». Кроме того, членство в IGL штука очень затратная. Во-первых, весьма внушительные членские взносы. Во-вторых, ежегодно все члены IGL обязаны собираться на свой съезд. Место проведения съезда одна из 52 стран, входящих в организацию. В этом году съезд проходил у нас, в России, и мы принимали коллег по полной программе, в будущем году съезд состоится в Рио-де-Жанейро. Значит, придется покупать белые штаны, как того требуют, если верить утверждениям незабвенного Остапа Бендера, традиции этой столицы. Вот видите, опять расходы... А если серьезно по поводу расходов, то достаточно мельком взглянуть на программу проведения только что закончившегося у нас в Москве съезда IGL. Вот, пожалуйста, жили участники съезда в пятизвездочном отеле «Метрополь», там же проходили и все заседания съезда. Посещение самых фешенебельных московских ресторанов, театров, экскурсии на Онегу и Ладогу, посещение Троице-Сергиевой лавры и обед в монастырской трапезной, путешествие в Санкт-Петербург и экскурсии там все это очень недешево и никаким благотворительным фондом не оплачивается, все непосредственно из кошельков адвокатов участников съезда. И такой уровень «обязаловка» для членов IGL. Не хочешь пиши заявление... Кстати, так поступил в этом году наш коллега из Чехии, посчитав для себя эти расходы неоправданными. И съезд удовлетворил его просьбу о выходе из организации, хотя и с большим сожалением, поскольку всем коллегам очень нравилось, как он работал в своей стране по их ориентировкам. Так что, сами понимаете, членство в IGL не каждому по силам. Я ответил на ваш вопрос? Но, вместе с тем, это же должно как-то компенсироваться... Понятно, что интересно поездить по миру, но ездить, разглядывать красоты, отдыхать можно и подешевле... Да, дело здесь не в туризме и не в отдыхе, как вы сами понимаете. Это работа. Это, как бы это лучше выразиться задел на будущее. Сегодня правовые и деловые связи российских граждан с гражданами других стран реализовываются подчас своеобразно. Правовая основа этих связей, скажем так, оставляет желать много лучшего, но динамика этих процессов убеждает в том, что очень скоро ситуация изменится, наша страна все больше и больше открывается для серьезного сотрудничества с миром на основе права. Значит, потребуются и квалифицированное сопровождение международного бизнеса, и иная правовая помощь. Мы должны быть готовы. К тому же мы с Ольгой Истоминой представители Московской городской 118 коллегии адвокатов, это накладывает на нас особую ответственность перед коллегами, и мы должны подготовить для них почву на будущее... Что же до компенсации расходов, пусть это будет нашей с Ольгой Владимировной «головной болью» Нелегко было организовать съезд по такой программе пребывания? Ну, непросто, конечно, но нам активно помогала не очень крупная, но высокопрофессиональная туристическая фирма «Бизнес и туризм интернейшнл», достаточно известная на своем рынке. Опыт у нее уже накопился, а показать в Москве, да и вообще у нас, в России, есть что. Нам выпала большая честь впервые собрать в Москве одновременно адвокатов из 30 стран мира. Задача перед нами стояла непростая не ударить в грязь лицом перед иностранными коллегами, ведь они будут делиться впечатлениями между собой и рассказывать коллегам своих стран. Кажется, нам это удалось, видите, каждый день пополняется папка с факсами от коллег по IGL все в восторге от проведенной конференции. Только восторги? А заказы на работу?.. Этого хватает и без представительских хлопот, впрочем, если у коллег, читающих газету «Адвокат», возникнет необходимость в поиске квалифицированного, а главное, честного адвоката за пределами нашего Отечества, мы уже сегодня готовы им помогать. При нужде обращайтесь непосредственно к нам, в Одиннадцатую юрконсультацию, или, если это удобнее, в газету «Адвокат». А теперь, что называется, на прощанье, вопрос к вам, уважаемые дамы и господа. Скажите, «является ли озеро Байкал морем в строгом географическом смысле слова?» Любой человек, если он не ученый-географ, ответит на этот вопрос решительно и просто. «Озеро! таким будет ответ. Это озеро, каким бы огромным оно ни было, а море это море! К тому же Байкал пресноводный, а любое море соленое»... И ошибется. Потому что, если у озера есть связь с открытым морем, то оно море. А у Байкала, как известно посредством Ангары и Енисея такой выход есть, и потому его по праву должно считать законной и неотъемлемой частью мирового морского сообщества, хоть и вода в нем пресная! Наверное, непросто было Ангаре пробиться к Енисею. Про это даже известная легенда есть. Но, чтобы Байкал стал морем, она должна была это сделать. Спасибо ей. Но, хватит, однако, географии Звоните, пишите, приходите к Геннадию Шарову и Ольге Истоминой, коли возникнет нужда. Они помогут. Александр Зыбин 119

61 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) НУЖНО ЛИ НАМ IGL? 1 IGL это Международное сообщество адвокатов. Все приехавшие со мной в Москву коллеги члены этого сообщества. IGL основано два десятилетия назад. В отличие от других международных адвокатских организаций оно не занимается общими проблемами развития законодательства, адвокатуры. Мы нацелены на решение практических задач. Обмен юридическими услугами, клиентами, опытом вот основное содержание нашей работы. Образование IGL было ответом на процессы интеграции, которая характеризует в настоящее время взаимоотношения стран и народов. Очень часто конфликт, которым занимается адвокат, выходит за пределы одного государства. Нередко клиент, доверитель имеет интересы в нескольких странах. Как оказать ему эффективную юридическую помощь? Членство в IGL помогает решать эту задачу. В IGL входит около 60 первичных адвокатских структур из 50 стран. Как правило, по одной от национальных адвокатур. Требования к вступающим в сообщество высокие. Члены IGL это адвокаты, пользующиеся авторитетом, входящие в число наиболее сильных юристов-практиков у себя на родине. Россия представлена партнерской группой Юридической консультации 11 Московской городской коллегии адвокатов Ольгой Истоминой и Геннадием Шаровым. Используя возможности, предоставляемые сообществом, мы оказываем клиенту эффективную помощь, обеспечиваем высокий уровень обслуживания. В итоге укрепляется авторитет адвоката и адвокатуры в целом. Беседу с Жан Пьером Демаре (Канада) записал Валентин Шаров 1 Опубликовано: Российский адвокат С РОЛЬ АДВОКАТУРЫ В ПРИМЕНЕНИИ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА 1 В ходе демократических реформ в России адвокатура, как неотъемлемый институт гражданского общества и правового государства, призвана присущими адвокатуре методами способствовать соблюдению и укреплению законности путем оказания правовой помощи как клиентам, так и правоохранительным органам. Методы, естественно, разные. Помощь правоохранительным органам специфична, чаще всего это проверка на «прочность», на законность конкретных действий или решений правоохранительных органов, либо помощь по принципу «в споре рождается истина». Три месяца назад по инициативе Совета Европы в Москве прошла научно-практическая конференция «Роль адвокатуры в демократическом обществе», организованная Гильдией российских адвокатов. Обсуждались проблемы, стоящие перед адвокатурой, пути повышения ее роли в правовом государстве. Как и правоохранительные органы, и государство, и общество, адвокатура переживает не лучшие времена, в ней идут сложные процессы ломки старых стереотипов. Многие адвокаты доперестроечной школы до сих пор считают главным предназначением профессии уголовную защиту, а адвокатов бизнеса дискредитирующими святую профессию. Однако подавляющее большинство адвокатского корпуса активно овладевают новыми, не традиционными для советской адвокатуры отраслями права. Адвокаты все увереннее влияют на правоприменительную деятельность в сферах, которые раньше были либо закрыты для них, либо не задействованы за отсутствием необходимости в их помощи (таможня, банки, налоги, внешнеэкономические сделки, корпоративное право и др.). Пять-шесть лет назад адвокат был редким гостем даже в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП, не говоря о таможне или банках там работали юрисконсульты. По вопросам иностранного права адвокаты нашего бюро считают целесообразным рекомендовать клиентам обращаться за помо- 1 Опубликовано: Первая научно-практическая конференция по вопросам применения норм международного права российскими правоохранительными органами. Материалы конференции / Рос. асс. межд. права. Москва, 7 9 февраля / М., С

62 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) щью к адвокатам соответствующих стран. Наше адвокатское бюро единственным из СНГ принято в Международное сообщество адвокатов International Grouping of Lawyers (IGL), объединяющее адвокатские фирмы 54 стран мира с целью реальной взаимопомощи и обмена клиентурой. И такое взаимовыгодное сотрудничество активно идет. Нормы международного частного права применяются адвокатами давно и активно. «Инюрколлегия» перестала быть монополистом в правовой помощи по делам, связанным с применением норм международного частного права, даже по наследственным делам, которые традиционно были их прерогативой. Можно привести массу примеров успешного использования адвокатами коллизионных и прямого действия норм международного частного права при оказании помощи клиентам по вопросам семейного, трудового, авторского и патентного права, по внешнеэкономическим сделкам и обязательствам из причинения вреда. Однако это не входит в предмет обсуждения настоящей конференции, которая посвящена прежде всего применению норм международного публичного права. К сожалению, необходимо признать, что среди прочих, новых для адвокатов институтов и отраслей права, международное публичное право, а тем более практика его применения, наименее освоены. Раздробленность адвокатских формирований и конфронтация между ними не позволяют объединить возможности всего адвокатского корпуса для обобщения и распространения опыта отдельных адвокатов, организации профессиональной учебы, выработки методических рекомендаций, как это раньше делал Общественный НИИ адвокатуры по различным актуальным проблемам права. У традиционной адвокатуры и вновь образованных адвокатских формирований много разногласий по принципам объединения адвокатов на национальном уровне, но само объединение становится все актуальнее. Профессиональное объединение всех адвокатов страны на федеральном уровне, принятие нового закона об адвокатуре с закреплением статуса адвоката и гарантий его иммунитета насущная необходимость. Президент Гильдии российских адвокатов Г.Б. Мирзоев проинформировал конференцию о том, что по инициативе Гильдии Парламентская ассамблея Совета Европы в связи с приглашением России в члены Совета Европы ожидает от России законодательной защиты статуса адвоката и учреждения профессионального сообщества российских адвокатов на федеральном уровне. Спасибо Совету Европы за заботу о российской адвокатуре, но хочется надеяться, что приня тие закона об адвокатуре и создание профессионального объединения адвокатов на федеральном уровне наконец произойдут независимо от мнений и рекомендаций по этому вопросу Совета Европы. Что касается освоения адвокатами норм международного права, то не все так мрачно. Процесс успешно идет. В адвокатуру привлечены ученые в области международного права, юристы, специализировавшиеся в сферах применения международного правам, выпускники МГИМО, славящегося уровнем преподавания международного права. Свою лепту в освоение адвокатами международного права и сближение адвокатов разных стран вносит Международный союз (содружество) адвокатов /МС(С)А/. Созданный как Союз адвокатов СССР он сохранил связи с адвокатами республик СССР, ставших суверенными государствами, переименовался в Международный союз и развил свой международный характер, создав западно-европейское отделение, в которое уже вошли несколько десятков западных адвокатов. МС(С)А активно работает по расширению контактов адвокатов разных стран, изучению иностранного и международного права и практики его применения. По инициативе и при активном участии нашего адвокатского бюро с 1993 года проводятся ежегодные международные конференции для адвокатов и бизнесменов «Как делать бизнес в России», которые уже прошли в Москве, Париже, Цюрихе и Токио. Цель этих конференций совместное с бизнесменами обсуждение практических внешнеэкономических вопросов, в том числе связанных с применением норм международного права. Пять адвокатов бюро прошли стажировки в адвокатских коллегиях и фирмах Англии, Франции и США. Адвокаты не только начинают использовать в разных отраслях национального права нормы международного права, но некоторые даже готовятся к применению непринятых еще Россией норм. Например, в связи с предполагающимся вхождением России в Совет Европы и открывающейся возможностью воспользоваться правом обращения в Европейский Суд в Страсбурге уже сформировалась группа адвокатов, готовящихся к «поточному» обжалованию в этот суд нарушений прав человека, провозглашенных Римской конвенцией со всеми ее протоколами. В 1990 году на советско-американской конференции «Право и экономическое сотрудничество» обсуждался вопрос, который тогда еще не был решен, «Каким образом включать нормы международного права во внутригосударственное законодательство?» Само 123

63 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) международное право не устанавливает процедуру и способы реализации национальным законодательством международно-правовых норм, и каждое суверенное государство само определяет этот порядок. В 1990 году американские докладчики даже не мечтали, что уже в 1994 году российская Конституция включит «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России» в национальную правовую систему. Но в очередной раз «хотели, как лучше, а получилось, как всегда». Спасибо Высшему Арбитражному Суду за опубликование в августе 1995 года перечня международных договоров, «в исполнении которых участвуют арбитражные суды России». Вот бы еще перечни договоров, в исполнении которых участвуют Верховный Суд, прокуратура, МВД и др., а потом перечни договоров, в которых они не участвуют, а потом, вероятно, появится наука российско-международного коллизионного права. Кроме договоров, есть еще общепризнанные принципы и нормы. Г.М. Даниленко в своем очень интересном докладе говорил, что такие принципы и нормы нельзя применять без ссылок на практику их применения разными странами. То есть необходимо каждый раз доказывать, что применяемый принцип (или норма) общепризнаны. Это требует как минимум перевод на русский язык и регулярное публикование такой практики. Профессор Лазарев полагает, что применение международного права это процесс творческий, и не надо ограничивать судей в этом творчестве. А член Конституционного Суда (извините, не знаю фамилии) призвал для успешного применения норм международного права вырабатывать международное правосознание. Уже было в нашей истории революционное, пролетарское, социалистическое правосознание, которые приводили к разрушению законности и правопорядка. К чему приведет приоритет международного правосознания над национальным законодательством, не трудно догадаться. Юристы, ученые и практики без работы не останутся. Только вот с позиции реальных насущных проблем «от лукавого» все это в сегодняшней России и не ко времени. Добротный и своевременный Федеральный закон «О международных договорах РФ» приняла Государственная Дума в июле 1995 года. Хотя и он не без спорных положений, но тем не менее он достаточно конкретен. Почему бы не пойти тем же путем в отношении международных договоров СССР проинвентаризовать, провести федеральным законом и опубликовать. И тем же путем сделать доступными для правоприменительных органов общепризнанные принципы и нормы международного права: какие конкретно Россия 12 4 считает таковыми. В идеале нужна была бы соответствующая поправка к Конституции, но это не срочно, можно повременить. Ведь существует Указ гаранта Конституции 1226, который эту Конституцию нарушает. А предлагается федеральный закон, который не нарушит Конституцию, а донесет нормы международного права до внутренних «потребителей». Прием в Совет Европы красиво звучит и, вероятно, имеет смысл, но за рекламной шумихой уходят на второй план недавние критические статьи в отношении такого членства. В частности, по мнению ряда ученых, членство в СЕ требует высокой степени «жертв суверенитета» государств в пользу СЕ, нормы права СЕ приоритетны над национальными и имеют прямое действие, и таких правовых актов ежегодно принимается тысячи и т.д. Может быть, эта точка зрения ошибочна. М.Л. Энтин сделал интересное сообщение о СЕ. Не простым делом оказалось найти даже Устав СЕ, чтобы составить личное представление по этому вопросу. Но я был очевидцем, как норвежцы решали в 1995 году входить или не входить в ЕЭС. Наверно, не было норвежца, который бы не знал и не обсуждал все плюсы и минусы этого шага. В итоге референдума чуть больше 50% сказали «нет». А Устава СЕ я пока так и не нашел. Многое за последние годы изменилось, и далеко не все в лучшую сторону. Даже когда вектор изменений вроде бы выбирался верный, но неумеренная поспешность прорабов приводила к обратному эффекту. В отношении вхождения в СЕ хочется надеяться, что Дума сделает правильный выбор. Что касается действующих для России норм международного права, то поскольку более приемлемого способа их применения пока найти не удалось, нам, законопослушным слугам Закона, надо сделать все возможное для их изучения, освоения и правильного применения. Роль адвокатов в полноценном использовании международного права, как публичного, так и частного, в правоприменительной деятельности неуклонно растет, и скоро, я убежден, эта роль будет столь же велика, как, например, в правильном применении уголовного или жилищного права. 12 5

64 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) РОССИЙСКАЯ АДВОКАТУРА И ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА 1 Среди действующих в России общественных объединений адвокатов (а их сегодня четыре) самую большую заботу об овладении коллегами норм международного права проявляет Международный Союз (Содружество) адвокатов, объединяющий адвокатов СНГ и ряда западноевропейских стран. Так, за последние годы Союз организовал и провел серию международных научно-практических конференций по обмену опытом с адвокатами стран Европейского сообщества, изучению практики работы адвокатов в Европейском Суде по правам человека, вопросам, касающимся роли адвокатуры в демократическом обществе. Эти конференции проходили в России и за рубежом и вызывали большой интерес среди российских адвокатов. Российские адвокаты являются членами наиболее авторитетных международных адвокатских организаций, таких как UIA, IBA, IGL, и активно участвуют в их работе. По инициативе российских адвокатов летом прошлого года в Москве успешно прошел съезд IGL, на который, пожалуй, впервые, съехались мэтры из 30 стран мира. Можно с уверенностью сказать, что российские адвокаты успешно осваивают теорию международного права и практику его применения, активно участвуют в решении конкретных правовых вопросов. Эти дела перестали быть прерогативой Инюрколлегии. Вопросы международного права, в частности, гражданства, правового положения российских юридических лиц за рубежом и иностранных в России, иностранных инвестиций, международной купли-продажи, интеллектуальной собственности и международных расчетов, морского и воздушного права, стали обычными вопросами адвокатской практики. Российские адвокаты участвуют в спорах, рассматриваемых в международных коммерческих арбитражных и третейских судах как в России, так и за рубежом, и не только как представители сторон, но и как арбитры. Все чаще стажеры Московской городской коллегии адвокатов выбирают для своих рефератов, которые они пишут и защищают в период стажировки, темы, связанные с вопросами международного 1 Опубликовано: Адвокат (газета) С Также опубликовано: Роль международных норм в деятельности российской адвокатуры // Государство и право на рубеже веков. Международное право / Материалы Всероссийской конференции. М. ИГиП РАН С права. Например, арбитражная оговорка, международный труд, защита иностранных инвестиций и другие. Хочу кратко остановиться на том, как нормы международного права помогают «защитить защиту». Это словосочетание широко используется международными адвокатскими организациями при обсуждении вопросов иммунитета адвокатов и их профессиональных сообществ. Для нас это очень актуально, и вот почему. Российское законодательство об адвокатуре принято 20 лет назад. Последние годы обсуждаются разные законопроекты об адвокатуре, а один из них даже был одобрен Государственной Думой в 1-ом чтении, но затем был отозван Президентом РФ и сгинул. Это даже хорошо, так как он не выдерживал никакой критики. Сейчас страсти вокруг законопроекта бушуют, но единой концепции закона до сих пор нет. К осени 1999 г. был подготовлен нормальный проект закона, но неожиданно Министерство юстиции стало вынашивать намерения во взаимоотношениях с адвокатурой вернуться даже не в 80-е и не в 70-е, а в 60-е годы: установить жесткий контроль над приемом в члены коллегии и осуществлять дисциплинарные полномочия в отношении адвокатов. (Мотивировка стара, как мир. Якобы, именно адвокаты, активно защищая преступников, виновны в бессилии правоохранительных и судебных органов остановить разгул преступности.) Однако даже в застойные времена функции Минюста в отношении адвокатуры сводились лишь к общему руководству, да и то в весьма ограниченных пределах. Вот здесь, в борьбе за сохранение и свободное развитие российской адвокатуры, и стали особенно актуальны нормы международного права и, в частности, Основные положения о роли адвокатов, принятые в августе 1990 г. на 8-ом конгрессе ООН по предупреждению преступлений 1. Статья 24 Основных положений устанавливает, что «Адвокатам должно быть предоставлено право формировать самоуправляемые ассоциации для представления их интересов, поддержания профессионального уровня. Исполнительные органы профессиональных ассоциаций избираются их членами и осуществляют свои функции без внешнего вмешательства», а в статье 28 говорится, что «Дисциплинарное производство против адвокатов должно быть 1 Правильное название документа: «Основные принципы, касающиеся роли юристов», приняты на восьмом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, проходившем на Кубе, в Гаване, с 27 августа по 7 сентября 1990 г. (см.: «Российская адвокатура на рынке юридических услуг» в разделе «Приближая реформу рынка юридических услуг» настоящего Сборника). 127

65 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) предоставлено беспристрастным комиссиям, установленным самой адвокатурой, с возможностью обжалования в суд». Надеемся, что эти нормы международного права позволят сохранить самостоятельность и независимость российской адвокатуры. Еще один вопрос о «защите защиты» касается непосредственно адвоката и адвокатской тайны. Конституция России гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения (ст. 48). Положение об адвокатуре РСФСР, утвержденное законом РСФСР от г., устанавливает, что «Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи» (ст. 7). Аналогичная норма содержится в ст. 51 УПК РСФСР «Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи» (ст. 51). Казалось бы, все ясно: адвокат не вправе разглашать таких сведений, но может ли адвокат быть допрошен в качестве свидетеля в этой ситуации? Вопрос не так прост. Положение об адвокатуре устанавливает, что «Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением своих обязанностей защитника или представителя» (ст. 6). Аналогичная норма содержится в УПК РСФСР (ст. 72). А может ли адвокат быть допрошен об обстоятельствах, сообщенных ему в связи с оказанием иной юридической помощи или в связи с предварительным обсуждением с клиентом вопроса о возможности принятия поручения на защиту? Казалось бы, ответ очевиден: конечно, нет! Но некоторые наши правоохранительные органы считают иначе. Поскольку законодатель указывает, что адвоката нельзя допрашивать об обстоятельствах, сообщенных ему в связи с исполнением функций защитника или представителя, то во всех иных случаях, в том числе в отношении сведений, сообщенных адвокату до заключения соглашения на защиту или представительство, он может быть допрошен в качестве свидетеля и под угрозой уголовной ответственности обязан говорить правду. Когда лет 15 назад прокуратура Киева очень хотела допросить меня в качестве свидетеля, чтобы прекратить мое дальнейшее участие в деле в качестве защитника, это был исключительный случай. В последнее время, к сожалению, попытки допросить адво- катов участились. Один из таких случаев даже был предметом обсуждения на ежегодном Конгрессе UIA в прошлом году. Иностранные коллеги были возмущены и выразили готовность оказать посильную помощь московскому адвокату, которого настойчиво вызывали на допрос об обстоятельствах, ставших ему известными в процессе обсуждения с клиентом возможности принятия защиты по его уголовному делу. Адвокат принял защиту, активно включился в работу, но следствие оперативным путем узнало о его предварительной беседе с будущим подзащитным до принятия поручения на защиту и требовало от адвоката дать показания об этой предварительной беседе. Сложно сказать, как бы развивались события, если бы одним из аргументов в борьбе за сохранение адвокатской тайны не была использована норма, закрепленная в статье 22 Основных положений о роли адвокатов, принятых в 1990 г. на 8-ом конгрессе ООН по предупреждению преступлений: «Правительство должно признавать и соблюдать конфиденциальность коммуникаций и консультаций между адвокатом и клиентом в рамках их отношений, связанных с выполнением адвокатом своих обязанностей». Таким образом, активное использование адвокатами норм международного права помогает им не только в их профессиональной работе по защите прав клиентов, но и «защите защиты». 12 8

66 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) ИНВЕСТИЦИИ В ХХI ВЕК В РОССИЮ ЗА ОПЫТОМ 1 То, что наши молодые юристы давно и охотно стажируются в иностранных юридических фирмах, ни для кого не секрет. А вот факт стажировки западных юристов в нашем адвокатском бюро факт явно из общего ряда выходящий. Между тем в адвокатской партнерской группе «Санкталекс» (Юридическая консультация 11 Московской городской коллегии адвокатов) уже третий год подряд практикуются молодые юристы из Венгрии и Норвегии. Сейчас в консультации проходит стажировку норвежец Аксель Турсдал, который приехал в Россию по рекомендации одного из известных норвежских адвокатов Гуннара Нердрума. Нердрум давно сотрудничает с российскими коллегами и считает российский рынок наиболее перспективным для Норвегии. Он на собственном примере убедился, что русские адвокаты прекрасно ориентируются не только в общих вопросах международного права, но и с успехом решают специфические проблемы юридического сопровождения бизнеса. Такой прагматизм не может не радовать. Во всяком случае, его вполне можно рассматривать как здоровую альтернативу самоуверенности некоторых западных юристов, полагающих, что у русских учиться нечему. В МОСКВУ НА СТАЖИРОВКУ 2 Студент юридического факультета университета норвежского города Берген Йо Кристиян Йордет провел очередные каникулы в столице России. Мне повезло, рассказал он корреспонденту «РА». Я прошел стажировку в Московской городской коллегии, в консультации 11, которую возглавляет опытный адвокат Геннадий Шаров. Его хорошо знают и у нас по участию в процессах на стороне норвежских фирм. 1 Опубликовано: Бизнес-адвокат Опубликовано: Российский адвокат Много поучительного, по словам гостя, он извлек из бесед и встреч с клиентами в консультации, на которых присутствовал, побывав на процессе в Арбитражном суде Москвы, где рассматривался спор одной столичной фирмы и Центрального банка России. А обобщенную картину арбитражной практики стажеру дало ознакомление с компакт-диском, имеющимся в юрконсультации. Свое будущее Йордет связывает с норвежско-российским сотрудничеством, которое быстро развивается и требует квалифицированного юридического сопровождения. Для адвоката, знающего русский язык и российское законодательство (а сегодня в Норвегии таких единицы), открывается широкое поле деятельности. Поездка в Москву не дешевое предприятие. Йордет рассказал, где он добыл несколько тысяч долларов: что-то заработал, чем-то помогли родители, значительную часть расходов взял на себя один благотворительный фонд. Остается добавить, что Йордет уже четвертый студент из граничащей с Россией скандинавской страны, который каникулам предпочел работу в ЮК 11. Валентин Викторов В САМОСТОЯТЕЛЬНОЕ ПЛАВАНИЕ 1 Окончательный выбор стать адвокатом я сделала в конце третьего курса, записавшись на кафедру адвокатуры и нотариата. Московскую государственную юридическую академию окончила с «красным» дипломом и решила попытать счастья поступить в Московскую городскую коллегию адвокатов. Предстояло сдать строгий экзамен, пройти собеседование. Я выдержала эти испытания и была зачислена в стажеры. Большая удача, что стажировку я проходила в Юрконсультации 11, возглавляемой Геннадием Константиновичем Шаровым, одним из ведущих адвокатов Москвы. Консультация одна из старейших (с 1928 года) и авторитетнейших в МГКА. Объединяет свыше 50 адвокатов. У них всегда можно было найти поддержку, получить совет. Руководили стажировкой Александр Борисович Гольденберг и Ольга Владимировна Истомина. У них за плечами десятки сложных дел. Мне было чему поучиться. Так что и с наставниками тоже повезло. 1 Опубликовано: Российский адвокат С

67 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Я познакомилась с различными видами деятельности: присутствовала на приеме граждан, слушала речи адвокатов в судебных заседаниях по гражданским, арбитражным и уголовным делам, изучала особенности оказания правовой помощи юридическим лицам, участвовала в составлении заключений, исковых заявлений, проектов договоров и иных документов, подбирала нормативный материал. Сделала первые самостоятельные шаги. Провела в Лобненском суде (Московская область) гражданское дело по возмещению ущерба, причиненного заливом квартиры. В этом процессе я представляла интересы ответчика и мне удалось снизить сумму морального вреда с трех миллионов «старых» рублей, заявленных истцом, до 250 тысяч. Мой доверитель был удовлетворен решением суда и отказался от подачи кассационной жалобы. По другому гражданскому делу мне удалось урегулировать конфликт сторон во внесудебном порядке, убедив их разрешить спор мирным путем. В порядке ст. 49 УПК РСФСР совместно с адвокатом консультации мне было поручено ведение уголовного дела в отношении гражданина N по ст. 161, ч. 2, п. «а, г, д», УК РФ. По данному делу вынесено постановление о применении к лицу, совершившему общественно опасное деяние, принудительных мер медицинского характера. Очень хорошо, что руководство юрконсультации предоставляло мне возможность участвовать в делах разных категорий. Я убедилась на своем опыте, что президиум МГКА уделяет большое внимание стажировке выпускников юридических вузов, пожелавших связать свою судьбу с адвокатурой. Сложилась система работы со стажерами. Через три месяца стажер отчитывается о работе на совещании в юридической консультации. После шести месяцев отчет заслушивает комиссия президиума МГКА по работе с молодыми специалистами. Стажер предоставляет на ее суд магнитофонную запись своей судебной речи. Защищает реферат по практической теме. Тема моего реферата «Работа адвоката по подготовке проектов договоров в части арбитражной оговорки и применимого права». В конце стажировки, которая длится девять месяцев, в президиуме коллегии проходит собеседование. Разбирают одно из дел, проведенное кандидатом в адвокаты. Заключают, готов ли он к самостоятельной работе. Я прошла весь путь стажера успешно. Теперь я адвокат, правда, с приставкой «молодой». А это значит учеба продолжается. Елена Тюнина ЖЕЛАНИЕ СБЫЛОСЬ, ОЖИДАНИЯ ОПРАВДАЛИСЬ 1 Студент юридического факультета университета в Осло Йорген Антон Стубберуд в свои летние каникулы работал в Юридической консультации 11 МГКА. Перед отъездом на родину он поделился своими впечатлениями о пребывании в Москве. Когда я решил стать адвокатом и специализироваться на российском праве, родственники, друзья спрашивали меня, почему я сделал такой выбор. Я отвечал так. Деловые отношения между Норвегией и Россией расширяются. Нужны адвокаты, знающие российское право и русский язык. Таких у нас считанные единицы. Перспективы работы прямо-таки неограниченные. На мой выбор повлияло также то, что несколько лет назад я два с половиной месяца прожил в России, в Новгороде, в русской семье. Поездку организовало отделение общества норвежско-российской дружбы в моей родной области Эстфольд побратима Новгородской области. В Новгородском университете я преподавал шведский язык. Тогда я познакомился с русской культурой и полюбил ее. Мне очень помог наш известный адвокат Гуннар Нердрум. Мы с ним в одной школе изучали русский язык, правда, с интервалом почти в 30 лет! У него немалый опыт совместной работы с российскими адвокатами, в частности с Юридической консультацией 11. Сюда я и направил свое письмо. Мне была предоставлена возможность поработать помощником заведующего консультацией и его партнера адвоката Ольги Истоминой. Опыт и знания, которые здесь приобрел, я бы назвал уникальными. Адвокаты брали меня с собой на судебные заседания. Дела были самые разнообразные уголовные, гражданские. К заседаниям мне поручали подбирать материалы. Приходилось вчитываться в статьи различных кодексов, знакомиться с российским законодательством. Некоторые заседания произвели на меня огромное впечатление. В Арбитражном суде г. Москвы, а затем в Окружном (Федеральном) рассматривался иск компании «Внуковские авиалинии» к Правительству России. Сумма иска была эквивалентна 50 миллионам долларов США. На том этапе иск судами был поддержан. Интересно было наблюдать работу третейского суда Национальной ассоциации участников фондового рынка. Интерес подогревал- 1 Опубликовано: Российский адвокат С

68 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) ся тем, что заведующий Юридической консультацией 11 Геннадий Шаров участвовал в заседаниях в качестве... судьи. Приобщили меня к одной тяжбе между Московским подворьем Ставропигиального Свято-Введенского мужского монастыря «Оптина Пустынь» и московским музеем-усадьбой «Останкино». В свое время музей занял хозяйственными постройками гектар земли, принадлежавшей храму Святой Троицы в Останкино. Иск подворья к музею рассматривался в пяти судебных инстанциях, в четырех из них я принял участие. Подворье и помогавший ему адвокат доказали свою правоту. Я потом прочитал в одной московской газете тенденциозное, ложное изложение происшедшего. Подумал, и в России адвокатом приходится испытывать на себе клеветнические выпады прессы и давать им отпор. Сотрудники юридической консультации помогли мне познакомиться с достопримечательностями Москвы. Я побывал в театрах в «Современнике» видел гоголевского «Ревизора», в Малом пьесу «Лес» Александра Островского. Посетил Третьяковку, другие музеи. Теперь у меня много друзей в Москве. И я еще больше уверен в правильности своего профессионального выбора. ва, одного из лучших специалистов консультации по обслуживанию бизнеса. Пребывание студента из Норвегии это не стажировка и не учебная практика. Он у нас работал, выполнял обязанности помощника адвоката, за что и получал скромную оплату. По-моему, в нашей адвокатуре это первый опыт подобного рода. В марте он обратился к нам с просьбой предоставить ему возможность в период летних каникул поработать в консультации. Свою просьбу он объяснял тем, что хочет специализироваться по российскому праву, чтобы оказывать правовую помощь норвежским бизнесменам, все активнее вступающим на рынок нашей страны. Просьба сопровождалась рекомендациями преподавателей университета в Осло, известных юристов, в том числе адвокатов, с которыми мы давно и успешно сотрудничаем. Нам импонировало упорство, с каким Стубберуд шел к своей цели. В свои 24 года он овладел английским, немецким, французским, шведским, русским языками. Знает латынь. Деньги на поездку в Москву заработал сам: сотрудничал в университетской газете, был ночным сторожем на стройках. Он хорошо поработал. Помог нам. Обогатил свои знания. Елена Тюнтина и Йорген Стубберуд это, я бы сказал, наши инвестиции в XXI век. Монолог Й. Стубберуда записал Валентин Викторов НЕОБХОДИМЫЙ КОММЕНТАРИЙ ЗАВЕДУЮЩЕГО ЮРИДИЧЕСКОЙ КОНСУЛЬТАЦИЕЙ ГЕННАДИЯ ШАРОВА 1 Журнал «Российский адвокат» предоставил сегодня слово нашему бывшему стажеру Елене Тюнтиной и норвежскому студенту Йоргену Стубберуду, проработавшему у нас минувшим летом два месяца. За молодостью будущее. И мне приятно сообщить: Тюнтина и Стубберуд оправдали наши ожидания. Елена успешно прошла стажировку. Упомянутый ею реферат признан комиссией президиума МГКА одним из лучших, рекомендован в качестве методического пособия. С 1 июня нынешнего года она практикующий адвокат. Елене повезло: еще в период стажировки она стала работать в группе под руководством Павла Ушако- 1 Опубликовано: Российский адвокат С

69 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) ПРИКЛЮЧЕНИЯ С «ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ» 1 АДВОКАТЫ ОКАЗАЛИСЬ ХРАБРЕЕ СТЮАРДЕСС 2 Недавно группа известных московских адвокатов из Юридической консультации 11 побывала в городах Никосии и Лимасоле (о. Кипр). Там успешно прошла международная адвокатская конференция на тему «Офшорные зоны Кипра», организованная Международным союзом содружества адвокатов (президент Георгий Воскресенский, вице-президент Михаил Гофштейн). Из конторы 11 на конференцию отправились сразу пять юристов, специализирующихся в различных отраслях права: Ольга Истомина, Алексей Завгородний, Виктор Липартиани, Геннадий Шаров, Борис Дащинский. Все уехали из Москвы с помощью компании «Внуковские авиалинии». В первые мгновения полета никто из пассажиров дурного не почувствовал. Но скоро опытные правоведы заметили, что двигатели гудят с перебоями, и высказали предположение: «наверное, командир экономит бензин». Так продолжалось 2,5 часа, после которых пилот загробным голосом объявил: «Ввиду аварийного характера полета из-за технических неисправностей наш корабль возвращается во Внуково. Просьба сохранять спокойствие». По словам г-на Завгороднего, стюардессы тут же бросили свои обязанности, столпились у аварийного выхода, стали лить горючие слезы и, похоже, писать завещания. Два смелых стюарда, наоборот, принялись разносить холодную закуску (видимо, чтоб не пропало), оправдываясь тем, что подогреть ничего нельзя двигатели не работают. Угощение пришлось как нельзя кстати. Глава Юридической консультации 11 г-н Шаров решил перед смертью хотя бы выпить водки. Он взял этот напиток в большом количестве ввиду своего надвигающегося (через два дня) 45-летия. Мужественная делегация адвокатов с достоинством приняла шаровское приглашение. Подлило масла в огонь нецензурное выражение одного из стюардов: «Через несколько минут нам всем п...». Во время распития алкоголя на борту 1 Понятие «иностранный элемент» используется в международном частном праве для обозначения, в том числе, того, что одна из сторон правоотношения (гражданин, юридическое лицо или государство) является иностранной. 2 Опубликовано: Иностранец ноябрь самолет дважды пытался сесть на запасные аэродромы, но у него не выпускались шасси. В конце концов авария не состоялась. Все благополучно вернулись на землю и потом еще долетели до Кипра. Последствия дорожных приключений были следующие: адвокат Завгородний впал в религиозный экстаз, отказался от атеистических взглядов и на одной из экскурсий (в Иерусалиме) купил себе перстень с бриллиантом и крестом. А земной день рождения Геннадия Шарова отпраздновали уже в Лимасоле. В местном бассейне юристы с улюлюканием бултыхались прямо в одежде. Яна Кисова КАК В НОРВЕГИИ У НАС «УКРАЛИ» «ЖИГУЛИ» 1 Впервые я увидел Гуннара Нердрума лет 15 назад. В юридическую консультацию зашел высокий, худощавый человек. На ломаном русском языке объяснил: он адвокат из Норвегии, хотел бы усовершенствовать знание русского языка, найти партнеров бизнес между российскими и норвежскими фирмами быстро развивается, юристов, специализирующихся в этой области, можно пересчитать по пальцам одной руки и т. д. Предложение нас заинтересовало, совместные дела пошли. Незаметно и семьями сдружились. А тут и приключились две истории, о которых я хотел бы рассказать. Пригласил Гуннар нас к себе в гости. Мы это адвокаты Ольга Истомина и Алина Семенова, Алексей Завгородний с дочкой и я с женой. Алексей только что купил «Жигули» «восьмерку». На ней и отправился в Норвегию. Съехались мы все в Мурманске. Потом бросок к границе. И вот мы, наконец, в небольшом норвежском городке Тромсе. Находится он на одном из бесчисленных островов, омываемых холодными водами Норвежского моря. С Большой землей его связывают мост и тоннель. Гуннар познакомил нас со своими родственниками. Посетили мы его адвокатское бюро, мэрию, местный университет, кстати, самый крупный в стране. Завтра выходим в море, будем ловить треску, заявил как-то вечером гостеприимный хозяин. Оказалось, что он договорился с командой одного рыболовецкого траулера. Там и снасти для нас приготовят. Алексей Завгородний вышел подготовить к отъезду в порт автомобиль и вдруг возвратился чрезвычайно взволнованный, лицо белее белой стены. 1 Опубликовано: Российский адвокат С

70 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) Украли «Жигули»! С ним искала автомобиль и его дочка. Она тоже подтвердила: там, где они оставили автомашину вчера, ее нет. Все мы, и прежде всего Гуннар, были потрясены этим известием. Кому могла приглянуться наша «восьмерка»? Здесь по дорогам величественно проплывают «Вольво», «Мерседесы», «Рено», «Ауди» А тут жигуленок, да еще такого приметного цвета. Обменялись догадками: может, полиция отбуксировала, а может, подростки побаловались. Нердрум позвонил в полицию. Там впали в не меньшее недоумение, чем мы. Таких происшествий в городе не было уже несколько десятилетий. Пообещали немедленно приступить к поиску. Кому-то из нас пришла в голову мысль: похитителем мог быть россиянин. Гуннар сразу же позвонил в пограничную службу, на таможню. Предупредил службу безопасности, охрану моста, тоннеля. Словом, подключил к поиску всех, кого только можно было. После чего предложил поехать к его тете, которая приготовила обед и ждала нас. «Найдут позвонят», подвел он итог нашим «охам» и «ахам». И вот мы в пути. Один поворот, другой. Вдруг дочка Завгороднего закричала: «Папа, посмотри!» На улице, прижавшись к тротуару, стояли... красные «Жигули». Те самые. И никто их, оказывается, не трогал. Просто запамятовал Алексей, где оставил «друга». Обрадованные, мы тотчас дали отбой по всем направлениям. А на утро была рыбалка. Необыкновенная. Фантастическая. Для нас приготовили «закидушки» длиною в метров. На каждой по 5 6 крючков. Насадки никакой. Подкормки ни грамма. Закинешь с борта траулера в море, немного подержишь, вытащишь одна-две рыбины болтаются. Чудо, да и только. А еще в тот день мы собирали яйца чаек (было на то официальное разрешение). Яйца с рыбой вкуснятина необыкновенная. КАК НАШИ ГОСТИ ЕЗДИЛИ В СИБИРЬ 1 Вторая история приходится на август 1991 года. Гуннар приехал к нам с женой Анной. Жена, надо сказать, у него необыкновенная. Красивая, умная, преподает в одной из школ Парижа французский, английский и немецкий языки и литературу. Анна русских кровей. Ее дед жил в Великом Устюге. Участвовал в революционном движе- 1 Опубликовано: Российский адвокат С нии примыкал к партии эсеров. Был осужден, сослан в Сибирь. Бежал за границу. Осел во Франции. Естественно, Анна пожелала посетить Великий Устюг, что и было сделано. Вернувшись оттуда, супруги купили билеты на поезд до Омска. Там проживал художник Николай Холодов. Гуннар познакомился и подружился с ним в Ленинграде: в гостинице их номера соседствовали. Холодов мастер самобытный. Таких называют «наивными художниками», «примитивистами» и т. д. Он привозил в тот год в Ленинград свою выставку картин. Общительный, любопытный Гуннар не прошел мимо этого события. Познакомился с художником. Завязалась переписка. Холодов пригласил норвежскую семью в гости....поезд отходил в Омск с Казанского вокзала. По расписанию в полночь. Я, естественно, провожал друзей. Но на вокзале нас ждало объявление: отправление перенесено на шесть часов утра. Никаких разъяснений не было. Вернулись ко мне домой. Пили кофе, и не только, проболтали всю ночь. Под утро снова отправились на вокзал. На этот раз у перрона ждал состав. Он был ужасен. Окна вагонов заросли грязью. В вагон надо прыгать, поскольку переходная ступенька отсутствовала. Проводница предупредила: туалет работает только в соседнем вагоне. Устроив отъезжающих в их купе, я пошел к начальнику поезда выяснить, почему такой «сервис». Не обращая на меня внимания, бригада поезда что-то горячо обсуждала. Слышались слова: «Ельцин-Горбачев-путч-переворот-чрезвычайное положение». Я бросился к окну, за которым улыбались Гуннар и Анна. Кричу: «Путч!». Меня не понимают. Вывожу на грязном окне буквы. Тоже не доходит. Гуннару удается чуть-чуть приоткрыть окно. «Путч! говорю им. Переворот!» Нет, не понимают. А поезд уже тронулся. «Революция!» крикнул я. Вижу, как округлились глаза у Гуннара. Анна судорожно вцепилась в его локоть. Вероятно, вспомнила ссылку своего деда... Поезд медленно увозил перепуганных иностранцев в Сибирь. Через две недели Гуннар и Анна вернулись в Москву, уставшие, полные впечатлений и очень довольные. Никаких следов путча, а тем более революции в Сибири они не обнаружили. А как в Москве? спросили они меня. Я посадил их в машину и повез в центр. Увидели трехцветные флаги, постаменты-обрубки, оставшиеся от памятников Дзержинскому и Свердлову. Мои друзья уезжали из Москвы в одну эпоху, а вернулись уже в другую, поражаясь непредсказуемости России. 13 9

71 ВЫХОДИМ НА РЫНОК (ДЕВЯНОСТЫЕ) НАША ИСТОРИЯ В КУРЬЕЗАХ 1 Сразу поясню: «наша» это относится к ЮК 11 Московской городской коллегии адвокатов. На большее я не претендую год: «Продайте компьютер!» Юрконсультацию посетила делегация японских адвокатов. Увидев на столе секретарши канцелярские счеты, понаблюдав за мельканием ее пальцев, заметив, как она уверенно, без тени сомнения записывает пятизначные цифры, они дружно загалдели, плотно обступили стол. «Наш компьютер», в шутку пояснил я. Кто-то из гостей достал из кармана прямоугольник микрокалькулятора, умножил, разделил, сложил, вычел и получил тот же результат, что и секретарша. Он не мог скрыть своего изумления. Поставили еще один эксперимент. Цифры брали с «потолка». Гостю не удалось обогнать стремительные наманикюренные девичьи пальчики. Переводчица, не скрывая удивления, сообщила: японцы просят продать им деревянный «компьютер», за ценой не постоят. Раздув щеки, я гордо заявил: «Это наш раритет, и адвокаты предпочитают пользоваться старым любимым калькулятором» год: Как я стал полковником КГБ В США работает первый советско-американский семинар юристов. От СССР участвует достаточно представительная делегация, в составе которой оказался и я. А теперь представьте небольшой городок. С американским судьей я иду по лужайке, на которой расположились студенты. Один из них подходит к нам. Прочитав висящую у меня на пиджаке аккредитационную карточку, где указано, что я адвокат из Москвы, он удивленно спрашивает у судьи, что происходит в городке. Получив ответ, юноша отступает на пару шагов от нас, окидывает меня взглядом с ног до головы и говорит: «Именно таким я представлял себе полковника КГБ». езд практиков вызвал резонанс, неожиданный и даже несколько смутивший нас. Министр иностранных дел Италии, открывая конгресс, особо отметил, что участие в нем адвокатов из России делает этот форум «поистине международным». А мы все дни еле успевали отвечать на один и тот же вопрос, который нам задавали и утром, и вечером, на заседаниях и в кулуарах: «Неужели в России тоже есть адвокатура?» 1999 год: Жизнь продолжается... Афины 1994 года. На очередном съезде международной адвокатской организации IGL принимают в члены этого сообщества партнерскую группу из нашей юрконсультации в составе Ольги Истоминой и вашего покорного слуги. Рекомендации были авторитетные от известных адвокатов Норвегии, Франции, Венгрии (с ними мы плодотворно сотрудничали уже несколько лет). Однако скепсис витал в воздухе. Нам задавали вопросы типа: «А есть ли в вашем офисе пишущая машинка с латинском шрифтом? А располагаете ли вы факсом?». И дальше в таком же духе. Через пять лет после этого уже мы были устроителями ежегодного съезда IGL. Коллеги из разных стран побывали в ЮК. Похлопывая по плечу, они говорили, что мы уверенно перешагнули по обустройству, технической оснащенности среднеевропейский уровень. А один адвокат из Японии протиснулся вперед и поинтересовался, сохранился ли у нас «деревянный компьютер». Оказывается, в 84-м он был в составе той самой делегации. Я вынужден был разочаровать японского коллегу. Жизнь ушла вперед. Как любит говорить Генри М. Резник, «Жива российская адвокатура!» 1987 год: Есть ли адвокаты в России? В Риме и Неаполе проходил всемирный конгресс адвокатов. Организаторы его через посла Италии в Москве попросили командировать на встречу не министерских чиновников, как это бывало раньше, а адвокатов-практиков. И вот среди более чем 300 гостей из 40 стран оказались мы, двое, ленинградец и москвич. При- 1 Опубликовано: Российский адвокат С

72 Мечтания о новом законе МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ АДВОКАТУРА И ФИНАНСЫ 1 Кризисное состояние адвокатуры заставляет срочно искать пути совершенствования ее организации и оздоровления финансового состояния. Для обеспечения жизнеспособности коллегии и юридических консультаций (ЮК) независимо от превратностей рыночной 1 Опубликовано: Российская юстиция С В послесловии к статье председатель Президиума Московской городской коллегии адвокатов Г.М. Резник дал, в частности, такие комментарии: «Статья о реформировании адвокатуры написана одним из наиболее опытных адвокатов и безусловно лучших заведующих ЮК Московской городской коллегии. Рыночная реальность такова, что овладение скучной финансовой материей становится обязательным не только для руководителей адвокатских объединений, но и для каждого конкретного адвоката. Существующая ныне в большинстве коллегий система процентных отчислений из гонорара адвокатов на общеколлегиальные расходы была изначально порочна, но покуда заработки адвоката ограничивались минюстовскими циркулярами и различались не столь резко, с ней еще можно было мириться. Сейчас, когда в связи с усилением налогового пресса, повышением арендной платы, коммунальных и эксплуатационных платежей финансы стали петь романсы, несправедливость колхозной системы в адвокатуре высветилась чрезвычайно ярко. Стало очевидно, что при процентных отчислениях адвокат не ответственен за положение дел в ЮК, а ЮК неответственны за состояние коллегии. Как профессиональные объединения коллегии больше не могут терпеть в своих рядах адвокатов-иждивенцев, работающих ни шатко ни валко, не повышающих свою квалификацию, не расширяющих по необходимости специализацию, словом, не соответствующих изменившемуся правовому спросу. Необходимо преодолеть и вполне объяснимое отчуждение рядовых адвокатов от президиумов коллегий, возросшее за последние годы. Все отчисления на общеколлегиальные нужды должны стать прозрачными, понятными для адвокатов, трата каждого рубля осмысленной». В заключении комментария Г.М. Резник отметил: «Г. Шаров затронул в своей статье чрезвычайно важный аспект реформирования российской адвокатуры. В обстоятельном деловом, без излишних эмоций обсуждении нуждаются и другие стороны проблемы. Но об этом в самостоятельной статье». Статья перепечатана в «Вестнике Гильдии российских адвокатов» С В предисловии сказано: «В январском номере журнала Российская юстиция за 1998 год опубликована статья Адвокатура и финансы. Ее автор предлагает прогрессивный путь совершенствования организации адвокатуры, финансовых взаимоотношений коллегий адвокатов, юридических консультаций и адвокатов редакция Вестника сочла возможным ознакомить своих читателей со статьей известного московского адвоката». экономики и нестабильности законодательства помимо повышения профессионализма адвокатов необходимо срочное изменение системы финансовых и организационных взаимоотношений «адвокат ЮК коллегия». Предлагаемая реформа должна включать три взаимосвязанных направления. 1. Расширение прав адвокатов, чтобы они стали самостоятельными субъектами отношений с клиентами и могли строить свои расходы, связанные с профессиональной деятельностью, не из зарплаты, а из валовых поступлений. 2. Расширение прав ЮК, чтобы они на правах самофинансирования самостоятельно распоряжались своими средствами. 3. При равных правах пользования благами, которые предоставляют коллегия и ЮК, адвокаты должны в равной степени участвовать в расходах. Реформа может быть успешной при условии, если будут реализованы все три ее направления. Отказ от любого из них приведет к невозможности реализации других. Необходимо отметить, что эти изменения не являются умозрительными новеллами и рискованными экспериментами. Ряд «традиционных» коллегий данную схему в той или иной форме апробировали например, Санкт-Петербургская городская, Ростовская, Новгородская, Калужская, Саратовская, Ленинградская областные, а также некоторые «альтернативные» коллегии. Равное участие адвоката в общих расходах Сегодня во многих ЮК значительную часть валовых поступлений приносят лишь несколько адвокатов, которые к тому же мечтают либо перевести свой вал в «подвал», либо уйти из ЮК и образовать собственное бюро. Раньше (до 1991 г.) такой проблемы не было потому, что заработок адвокатов не мог превышать 330 руб. и на практике колебался между 100 и 300 руб., т.е. перепад в доходах был не более трехкратного. В условиях рынка такой перепад составляет десятки раз и разрыв продолжает увеличиваться. Например, адвокат МГКА с гонораром 20 млн. рублей в месяц получает в виде «чистой» зарплаты лишь 39% (7,8 млн. рублей) и 3,4 млн. рублей (17%) ежемесячно направляет на общие нужды коллегии и ЮК, а у адвоката с валом 2 млн. рублей зарплата 53,7% (1074 тыс. рублей), и на общие нужды он направляет в 10 раз меньше, всего 340 тыс. рублей

73 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ Существующая система не стимулирует адвокатов к реальному участию в общих расходах и порождает адвокатов-иждивенцев. Компромисс интересов различных категорий адвокатов возможен только при изменении существующей системы равных процентных удержаний на общеколлегиальные и общеконсультационные нужды. Все адвокаты должны в равной мере участвовать в общеколлегиальных расходах. Для этого необходимо ввести первоочередные обязательные равные ежемесячные отчисления всех адвокатов из их отработанного гонорара. Фонд президиума должен расходоваться только на содержание самого президиума и общеколлегиальные цели без включения в этот фонд расходов на содержание ЮК. Ежемесячные обязательные отчисления адвокатов в фонд президиума должны являться условием членства в коллегии (своего рода платой за право быть адвокатом). Эти отчисления должны в первоочередном порядке удерживаться из отработанного гонорара адвоката бухгалтерией той структуры, где он работает (ЮК или бюро), и перечисляться на счет президиума. ЮК и бюро обязаны перечислить президиуму общую сумму отчислений за своих адвокатов и вправе предоставить некоторым из них льготы без ущерба казне коллегии. Самофинансирование юрконсультаций Существующий статус ЮК нежизнеспособный и неконкурентоспособный «колхоз», искусственно внедренный в адвокатуру в период всеобщей коллективизации в конце 20-х годов. Адвокаты не заинтересованы в развитии ЮК. Правовое положение ЮК необходимо приводить в более цивилизованные формы. Если адвокаты ЮК большинством голосов захотят создать на базе ЮК одно или несколько бюро и получить статус юридических лиц, надо предоставить им такое право. Однако далеко не все ЮК справятся с «бременем» статуса юридического лица и связанной с ним ответственностью. Пока целесообразно оставить ЮК на прежнем правовом положении. Собственником имущества и арендатором помещений ЮК остается коллегия. Заведующие ЮК по-прежнему назначаются президиумом с учетом мнения коллектива ЮК и действуют по доверенности президиума. Главным на пути совершенствования организации ЮК и обеспечения их жизнеспособности является перевод ЮК на полное самообеспечение (самофинансирование или, по сути, внутриколлегиаль ный хозрасчет, хотя этот термин и неприменим для некоммерческой организации). Единственным источником средств ЮК являются гонорары адвокатов. Поскольку коллегия является собственником имущества ЮК, то и забота о самоокупаемости ЮК это забота президиума и назначаемого им заведующего. Надо экономически побудить адвоката выполнять «правила игры», которые примитивно просты: хочешь работать в ЮК, в достаточной мере участвуй в ее содержании. Заведующие и старшие бухгалтеры ЮК должны рассчитать, какой размер отчислений из вала адвоката необходим, чтобы ЮК имела достаточно средств для нормального функционирования, и обосновать такой расчет. Как минимум ЮК должна иметь средства, обеспечивающие ее жизнеспособность и платежеспособность для оплаты аренды, эксплуатационных и коммунальных расходов, содержания АТП. Этот минимально необходимый размер фонда ЮК должен согласовываться с президиумом или даже (на этапе становления самофинансирования) утверждаться президиумом. Кроме этого минимума адвокаты ЮК простым большинством голосов должны установить, какие суммы они планируют на хозяйственные расходы ЮК (библиотека, канцелярские расходы, ремонт, мебель и т.п.). Хотят жить лучше устанавливают большую добавку к обязательному минимальному фонду ЮК, хотят поскромнее устанавливают эту добавку поменьше. Коллективам ЮК необходимо предоставить право простым большинством голосов устанавливать условия повышения или понижения для отдельных адвокатов размера отчислений в фонд ЮК при условии сохранения общей суммы, которая необходима для самообеспечения ЮК. Например, если некоторым адвокатам по их просьбе предоставляются персональные кабинеты, то удержания с них в фонд ЮК должны быть больше, чем с адвокатов, которые таких кабинетов не имеют. С учетом этого при формировании фонда ЮК целесообразно учитывать все заслуживающие внимания обстоятельства, которые могут влиять на размер отчисления в сторону уменьшения (инвалид, пенсионер, молодой специалист и др.) или увеличения (пользование отдельным кабинетом и др.). Если коллективы ЮК не смогут или не захотят принять таких решений, то должен действовать принцип равных фиксированных отчислений. Следует отметить, что обязательные отчисления в фонд ЮК в разных ЮК могут быть разными. Это зависит от размера арендной 14 5

74 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ платы, уровня оснащения адвокатского офиса (компьютерные сети, оргтехника, престижный интерьер) и других причин. Поэтому адвокат при желании может перейти в ЮК, где отчисления на ее содержание значительно меньше или наоборот. Наконец, адвокаты, которых не устраивает размер отчислений на нужды ЮК, могут создать собственное небольшое и недорогое бюро. Если валовый доход адвоката не позволяет ему делать обязательные отчисления в фонды президиума и ЮК, президиум по представлению заведующего ЮК предлагает ему перевестись в ЮК с меньшими расходами на ее содержание. Кроме того, если при средней зарплате московского юрисконсульта 4 5 млн. рублей адвокат систематически не вырабатывает вал 1,5 2 млн., то есть все основания ставить вопрос о его профессиональной непригодности. Самостоятельность адвоката Уставами адвокатских бюро, которые являются юридическими лицами, предусмотрено, что субъектами отношений с клиентами выступают либо отдельные адвокаты бюро, либо бюро в целом как адвокатская партнерская группа и соответственно адвокат или адвокатская партнерская группа самостоятельно несут имущественную ответственность. Это нормально. Традиционная ЮК не является юридическим лицом. Структура договорных отношений клиента с адвокатом, работающим в такой ЮК, аномальна, поскольку стороной в договорных отношениях с клиентом выступает не адвокат (или партнерская группа), а коллегия в целом как юридическое лицо, через заведующего ЮК, действующего по доверенности президиума. Клиентов, которые спорят между собой, представляет в суде одно и то же юридическое лицо коллегия. Не за горами предъявление клиентами исков к коллегии о взыскании ущерба, причиненного им отдельными адвокатами. Ошибка адвоката может обернуться иском к коллегии на громадные суммы. Удовлетворение таких исков ляжет на плечи коллегии, а значит, всех адвокатов и может привести к банкротству коллегии. Это недопустимо. Чтобы осуществить переход ЮК на самофинансирование и равное участие адвокатов в формировании фонда ЮК, важно предоставить адвокатам больше самостоятельности. Адвокат должен стать субъектом отношений с клиентом и ЮК и самостоятельно нести ответственность перед ними, иначе в коллегии не удастся изжить иждивенчество При таком подходе к статусу адвоката появится возможность учитывать его расходы, связанные с профессиональной деятельностью, вычитать их из налогооблагаемой базы и, соответственно, уменьшить ее. Признание адвоката самостоятельным субъектом отношений с клиентами значительно облегчит переход ЮК на самофинансирование. Для этого необходимо, чтобы: не коллегия или ЮК, а сам адвокат (либо партнерская группа) заключал соглашения (договоры) с клиентами и определял по соглашению с ними гонорар; адвокат (или партнерская группа), являясь стороной договора с клиентом, самостоятельно нес ответственность за свою работу и, пока по желанию, страховал свои профессиональные риски. Иски к врачам встречаются все чаще, скоро дойдет очередь до адвокатов, но ни коллегия, ни ЮК не должны отвечать за ошибки адвоката; адвокат сам выбирал режим и объем пользования благами ЮК (если в ЮК предусмотрена дифференциация по этому критерию, например, хочет ли он пользоваться персональным кабинетом и др.); адвокат имел возможность после обязательных отчислений из своего гонорара компенсировать в установленном порядке и размерах свои расходы, связанные с профессиональной деятельностью; заведующий ЮК не контролировал размер гонорара адвоката, вырабатывающего необходимый минимум (сейчас практически жизнь заставляет контролировать только причины низкого гонорара, а высокие приветствуются и не контролируются), без жалобы со стороны клиента не вторгался во взаимоотношения адвоката с клиентом и профессиональную работу адвоката; заведующий ЮК не распределял (кроме дел по назначению) работу между адвокатами, отнимая ее у одних и передавая другим (это в условиях рынка смешно и, естественно, не делается); адвокаты могли заключать между собой партнерские договоры о совместной работе по делам и общей ответственности перед клиентами, т.е. добровольно создавать партнерские группы. Для заведующего ЮК, действующего по доверенности от имени президиума, основными обязанностями, за которые он несет ответственность, должны стать следующие: обеспечение участия адвокатов в делах по назначению; обеспечение условий самофинансирования и нормального функционирования ЮК; разработка проекта сметы доходов и расходов ЮК, достаточной для обеспечения нормального функционирования ЮК, которая 147

75 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ подлежит согласованию (утверждению) с президиумом, чтобы не допустить неплатежеспособности ЮК; управление имуществом ЮК на праве оперативного управления; в установленных пределах осуществление контрольных функций, например по жалобе клиента, при проверке работы молодых адвокатов в случаях, когда вал адвоката ниже установленного минимума; найм и организация работы АТП ЮК, включая старшего бухгалтера. Распределение валового гонорара адвоката Положение об адвокатуре устанавливает, что из средств, поступающих в ЮК за оказание юридической помощи, формируется фонд коллегии, который не подлежит налогообложению и расходуется на нужды президиума и ЮК. Следовательно, фонд коллегии можно разделить на две составляющие: фонд президиума и фонд ЮК. Отработанный валовой доход адвоката должен распределяться следующим образом. 1. В первую очередь бухгалтер ЮК удерживает и перечисляет на счет президиума обязательные фиксированные отчисления в фонд президиума. 2. Во вторую очередь производятся обязательные фиксированные отчисления в фонд ЮК на ее содержание: 2.1. Объективно необходимый размер обязательных отчислений на покрытие аренды, эксплуатационных и коммунальных расходов и содержание АТП ЮК (размер этих отчислений устанавливается по согласованию или с утверждением президиумом); 2.2. Размер обязательных отчислений, установленный собранием адвокатов ЮК простым большинством голосов, на прочие хозяйственные расходы. 3. В третью очередь производятся добровольные отчисления адвоката в фонд ЮК на покрытие расходов самого адвоката. Адвокат, если он имеет достаточный уровень гонорара, по собственному усмотрению может из оставшейся части своего вала производить отчисления на покрытие допустимых и документально подтвержденных расходов, связанных с его профессиональной деятельностью (приобретение и ремонт оргтехники, канцелярских товаров, юридической литературы, почтовые, телефонные и другие расходы). Многие адвокаты в настоящее время вынуждены нести подобные расходы из своей «чистой» зарплаты. Учет таких расходов до формирования фонда зарплаты даст почти 50-процентную экономию таких расходов. Эти отчисления применительно к терминологии Положения об адвокатуре должны относиться к фонду ЮК. Необходимо отметить, что при существующем законодательстве об адвокатуре приобретенное таким образом имущество не становится собственностью адвоката, а является собственностью коллегии. Чтобы дать адвокатам правильные ориентиры в несвойственном для них учете и документальном подтверждении расходов, связанных с профессиональной деятельностью, целесообразно будет разработать соответствующее методическое пособие. 4. Оставшаяся после отчислений в фонд президиума и фонд ЮК сумма вала адвоката расходуется на него самого: из оставшегося вала производятся выплаты в фонды пенсионный, медицинского и социального страхования, подоходного налога и, наконец, зарплаты. 14 8

76 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ ВЫСТУПЛЕНИЕ ПО ДОКЛАДУ Г.М. РЕЗНИКА «КОНЦЕПТУАЛЬНЫЕ ОСНОВЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ АДВОКАТУРЕ» 1 Постараюсь говорить коротко. Мы прослушали блестящий доклад. Наконец-то за 22 года моей работы в Московской городской коллегии адвокатов появился руководитель, который в состоянии мыслить концептуально, глобально, с теоретической подоплекой и реально видя возможности реализации этих теоретических воззрений на практике. Помню ситуацию конца 80-х годов, когда примерно такое же число членов того же Ученого совета, с таким же составом приглашенных обсуждало, что делать с правовыми кооперативами, которые тогда стали расти, как грибы. И тогдашний состав Ученого совета, учитывая активное влияние на решение этого вопроса руководства МГКА, посчитал, что это вообще никакая не проблема, «шапками закидаем», в кооперативах все жулики, поганки, которые «на трухлявом пне взошли» и через месяц-два погибнут. Где же они сегодня? Сегодня это те самые параллельные («перпендикулярные») коллегии, юридические фирмы, которые нормально развиваются. А что касается процентного соотношения квалифицированных и неквалифицированных адвокатов, то, конечно, мы можем испытывать гордость за собственный коллектив, как угодно превозносить себя, но если всетаки попытаться оценить процентное соотношение способных и неспособных адаптироваться сегодня к рыночным условиям работы, то в процентном отношении мы ничуть не меньше параллельных («перпендикулярных») коллегий и лицензированных фирм. Теперь в отношении двух терминов, которые здесь обсуждались, «публично-правовые функции» и «правоохранительные функции» адвокатуры. В общем-то это старый вопрос, и еще в монографиях 30-х годов оба эти термина так или иначе обсуждались. Тогда считалось, что публично-правовая функция заключается в том, что адвокату предоставлена возможность владеть судебной трибуной и вещать на неограниченную аудиторию, где могут быть представители 1 Стенограмма заседания Ученого совета научно-исследовательского института судебной защиты при Московской городской коллегии адвокатов от 17 декабря 1997 г. Опубликовано: Рассказывают адвокаты. Отв. редактор Г.М. Резник. М. МГКА С средств массовой информации, и при этом оставаться не просто частным лицом, а участником процесса. С учетом конъюнктуры нам выгодно под этим углом зрения посмотреть на себя. Скажем, нотариусы не постеснялись в комментарии к Закону о нотариате записать (авторы комментария практически те же, что и авторы Закона о нотариате), что и нотариус выполняет правоохранительную функцию. Там целый абзац посвящен тому, что деятельность нотариусов охраняет права и законные интересы граждан. Теперь об организации адвокатуры в стране. Действительно, все предыдущие проекты и проект Траспова, и так называемый президентский проект Закона об адвокатуре не выдерживают критики. Надо смотреть правде в глаза, их стыдно читать и невозможно комментировать. Но когда здесь проводились обсуждения, то Президиумом и Ученым советом была поставлена задача раскритиковать трасповский проект. Мне посчастливилось участвовать в том обсуждении, но я не мог, не покривив душой, сказать о нем ничего хорошего. Однако при этом я посчитал необходимым признаться, что не могу хорошо отозваться и о проекте, который представлен в качестве альтернативы. Они оба не выдерживают критики, и определить, какой лучше, просто невозможно. Они оба столь плохи, что нельзя принимать ни один из них. Главный их дефект как бы перешел в новый проект. Но я надеюсь, что этот проект все же впитает в себя концепцию, высказанную сегодня Генри Марковичем в докладе. Не может не впитать, потому что любая другая конструкция либо нежизнеспособна, либо просто не воспринимает реалии, создавшиеся в стране, либо слишком болезненна и радикально-хирургически должна когото уничтожить, раздавить, ликвидировать. Предложенная концепция идеально вписывается в нормальное эволюционное развитие адвокатуры, она позволит прописать это в Законе, и за нее действительно можно будет агитировать и пропагандировать ее в прессе, потому что на все предыдущие проекты без слез не взглянешь. Все предыдущие проекты и Положение об адвокатуре 1980 г. строились на том, что коллегия адвокатов это добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской практикой. Кто такой адвокат? Это юрист, осуществляющий адвокатскую деятельность. Что такое адвокатская деятельность? Это то, чем занимается адвокат. Круг замкнулся, и никакого выхода из него нет, и ни в одном из проектов Закона об адвокатуре этот круг не разорван. Надо дать развернутое определение адвокатской деятельности, а потом уже говорить, что тот, кто занимается ею, адвокат, имеющий соответствующий статус, присвоенный ему лицензией либо членством в коллегии. 151

77 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ Нужно исходить от деятельности, а не от факта членства. Если говорить об адвокатской деятельности, то необходимо указать на три основные стратегические направления: профессиональное представительство в гражданском, административном, арбитражном, уголовном процессах, защита в уголовном процессе как самостоятельное и специфическое, своеобразное направление деятельности; третье, скажем грубо, все остальное консультации, заключения, составление правовых документов и т. д. Вот три направления, которые напрямую относятся к деятельности адвоката. Если через эту деятельность определять, кто такой адвокат, то можно сказать, что это тот, кто выполняет или вправе выполнять и то, и другое, и третье. Все остальное может осуществлять любой другой лицензированный юрист, оказывающий правовые услуги. Лицензированные юристы, которых мы сегодня не считаем адвокатами, тоже должны быть причислены к адвокатам, но с одним лишь отличием: адвокаты всегда могут осуществлять защиту по уголовным делам, а лицензированные юристы только с разрешения следователя или суда. Это непонятно, нелогично и не должно так быть. Однако всегда, пока существуют лицензированные адвокаты, будет спор и недопонимание того, должны ли адвокаты платить налоги, почему налоги платят лицензированные юристы и не хотим платить мы. Во Франции несколько лет назад пошли по такому пути: все стали адвокатами, включая юрисконсультов. Включать в круг адвокатов юрисконсультов нам, может быть, еще рановато, потому что они штатные сотрудники организаций и предприятий, и на них распространяется КЗоТ. Все остальные юристы, которые оказывают правовую помощь и на которых КЗоТ не распространяется, мне кажется, должны быть причислены к адвокатам. Мы понимаем, что сегодня такие юридические фирмы, как «Легос», да и другие, которых масса, работают ничуть не хуже, а, может быть, даже лучше, чем мы. Что теряет адвокатура, расширив свои ряды за счет этих юристов? Она только приобретает дополнительные источники средств существования, более уверенный статус, большую численность. Причем приобретает во всех отношениях: и внутри страны, и на международной арене. Это уже совсем другая структура, которая действительно приближена к европейским стандартам. Наше различие казуистическое, унаследованное еще с тех времен, когда мы прятали голову в песок, как страусы, и говорили, что мы их не признаем, что они хуже потому, что они на лицензии, но они делают то же самое, что и мы. И факт непризнания с нашей стороны немножко смешон и наивен. Я сталкивался много раз с ситуациями, когда клиенты, особенно иностранные, просили меня показать лицензию. Мое удостоверение члена коллегии адвокатов вызывало недоумение, и мне говорили: удостоверение бывает у полицейских, у сотрудников частного сыска, а у вас должна быть лицензия, правильно оформленная, с печатью. И если вы адвокат член коллегии и факт допуска к профессии удостоверяется, то это должно быть подтверждено каким-то вердиктом, который висит на стене. Это нормально, и не нужно этого бояться. Так, быть может, действительно есть реальная возможность концептуально изменить ситуацию с проектом Закона об адвокатуре, поставить вопрос шире, довести до абсолюта эту идею и сказать, что адвокат это лицензированный юрист? Все лицензированные юристы, имеющие право на оказание правовой юридической помощи физическим и юридическим лицам, адвокаты (терминологически) и обязаны быть (по аналогии с нотариатом) членами единой ассоциации на определенной территории. 15 2

78 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ О ПРОЕКТЕ ЗАКОНА ОБ АДВОКАТУРЕ 1 Давно бушуют страсти вокруг проекта нового закона об адвокатуре. Еще на заре перестройки, когда появились первые юридические кооперативы, возникла необходимость реформирования адвокатуры с учетом новых социально-экономических условий. Старое законодательство начала 80-х годов устарело. Однако адвокатские коллегии, впоследствии названные «традиционными», не восприняли новые юридические образования всерьез, не увидели глубинных тенденций и своевременно не проявили инициативу в совершенствовании законодательной регламентации деятельности по оказанию юридической помощи. Проблема эта постепенно назревала, и сегодня, когда стала очевидной необходимость разработки концепции ее законодательного урегулирования, должны учитываться существующие перекосы и деформации, на которые закрыть глаза уже невозможно. За последние годы предлагался целый ряд законопроектов лучше или хуже прописывающих отдельные вопросы жизни и деятельности адвокатуры. Но в отличие от закона об адвокатуре другие законы принимаются и вносят существенные коррективы в разработку концепции законопроекта об адвокатуре. В частности, законопроект об адвокатуре должен учитывать Федеральный закон от 12 января 1996 года «О некоммерческих организациях», часть 1 Налогового кодекса РФ от 31 июля 1998 года и Федеральный закон от 25 сентября 1998 года «О лицензировании отдельных видов деятельности». Часть 1 Налогового кодекса РФ (ст. 11) для целей налогообложения не делает различий между индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке, и лицами, которые самостоятельно осуществляют на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение дохода от оказания платных услуг, и которые не подлежат регистрации в этом качестве (частные нотариусы, частные охранники, частные детективы или иные физические лица, занимающиеся деятельностью, не отнесен- 1 Опубликовано: Частная юридическая деятельность в России. Проблемы и перспективы. Материалы конференции 28 ноября 1998 г. Часть 2 // Юридический консультант. Юрмис. М., С (авторский вариант текста несколько полнее опубликованного и содержит, в частности, четыре абзаца об адвокатском делопроизводстве). Частично перепечатано: О статусе адвоката // Вестник Гильдии российских адвокатов (32). С ной к предпринимательской). Поскольку адвокатская деятельность не является предпринимательской, можно считать, что в соответствии с Гражданским и Налоговым кодексами налогоплательщиками, осуществляющими адвокатскую деятельность, могут быть как индивидуально практикующие адвокаты, так и юридические лица в форме некоммерческих организаций. Представляются необоснованными опасения двойного налогообложения адвокатской деятельности, осуществляемой юридическими лицами (сначала облагается налогом деятельность адвоката, работающего в рамках юридического лица, и затем само юридическое лицо). Во всяком случае часть 1 Налогового кодекса не дает оснований для таких опасений. Например, частные детективы могут создавать объединения, и это не приводит к их двойному налогообложению. Другой вопрос, что объединения частных детективов предусмотрены законом о частной детективной деятельности, а адвокатские бюро Положением об адвокатуре РСФСР не предусмотрены. Но для этого и надо ускорить принятие нового закона об адвокатуре. Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» не предусмотрел лицензирования платных юридических услуг. А жаль. При сохранении независимости профессиональной деятельности адвоката от государственных органов лицензия придала бы адвокату больший авторитет в глазах клиентов, особенно иностранных, которые с подозрением разглядывают красные удостоверения, свидетельствующие лишь о принадлежности к некоему добровольному объединению коллегии. Но принятые законы надо выполнять. Законодатель в Законе о лицензировании указал, что деятельность, которая «может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства» лицензируется только в том случае, если ее нельзя регулировать «иными методами, кроме как лицензированием» (ст. 4). От неквалифицированных юридических услуг ущерб правам и законным интересам граждан может быть не менее существенным, чем, например, ущерб здоровью граждан от физкультурно-оздоровительных и спортивных услуг, которые подлежат лицензированию (ст. 17). Следовательно, если не предусмотрено лицензирование юридических услуг, должны быть иные методы регулирования такой деятельности. В настоящее время в этом вопросе сложилась парадоксальная ситуация. Регулируется деятельность лишь тех физических лиц, которые добровольно вступили в члены коллегий адвокатов. Деятель- 15 5

79 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ оказание этих услуг. Такое определение адвокатской деятельности было возможно только в условиях недоразвитого гражданского оборота, когда у адвокатов не было конкурентов, и фактически никто иной не мог заниматься такой деятельностью. Брать за основу разграничения уровень квалификации (адвокат оказывает квалифицированные, а все остальные неквалифицированные услуги) смешно. Попытаемся определить основные виды юридических услуг: 1) защита по уголовным делам; 2) представительство доверителя перед третьими лицами, включая судебное представительство; 3) все прочие юридические услуги (консультации, подготовка документов, правовая экспертиза, помощь в регистрации юридических лиц и получении лицензии и так далее). Можно обозначить два крайних варианта подхода к определению понятия адвокатской деятельности. Первый вариант. Признать только за адвокатами исключительные права по оказанию любых юридических услуг, кроме отдельных видов юридических услуг, которые вправе оказывать иные лица в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами. Например, брокеры на рынке ценных бумаг, нотариусы, патентные поверенные и др. Кроме того, нецелесообразно относить к адвокатской деятельности штатных юрисконсультов организаций, в задачу которых входит правовое обслуживание только этих организаций, их органов и работников. Второй вариант. Сохранить существующее исключительное право адвокатов на защиту по уголовным делам, а все иные виды юридических услуг адвокаты могут оказывать наряду с любыми другими лицами. Но тогда иные виды юридических услуг не должны регулироваться законодательством об адвокатуре. При наличии крайних вариантов истину принято искать посредине. Например, предложить законодателю закрепить исключительное право адвокатов не только на профессиональную защиту по уголовным делам, но и на профессиональное представительство доверителей перед третьими лицами. Как минимум на все судебное представительство, чтобы только адвокаты имели неограниченный доступ к судебной трибуне и к участию в уголовном, гражданском да и в административном процессах. Иные лица, в соответствии с ГПК РФ, АПК РФ, УПК РФ и КоАП РСФСР, тоже имеют право на судебное представительство, но без систематического получения дохода. Вполне логичная конструкция, если предположить, что вся проность всех прочих физических и юридических лиц по оказанию платных юридических услуг практически ничем не регулируется, и такой деятельностью может заниматься любое юридическое и физическое (зарегистрированное в качестве предпринимателя) лицо, даже не имеющее юридического образования. В таких условиях говорить о соблюдении прав граждан на квалифицированную юридическую помощь не приходится. Любая профессия определяется видом деятельности. Нотариус совершает определенные нотариальные действия. Прокурор осуществляет надзор за исполнением законов. Патентный поверенный представляет доверителей перед Роспатентом. Понятна сфера деятельности частных детективов и охранников. А вот чем отличается деятельность адвоката от деятельности иных лиц, оказывающих юридические услуги, непонятно. Различие в правах адвокатов и иных лиц, оказывающих платные юридические услуги, заключается лишь в праве на осуществление защиты по уголовным делам и еще в декларативном праве на запрос справок, характеристик и иных документов, которое ничем не подкреплено. Но в отличие от иных лиц адвокаты обязаны соблюдать целый ряд обязанностей, установленных законодательством об адвокатуре (обязательное участие в оказании бесплатной юридической помощи и в делах по назначению, соблюдение корпоративных норм коллегии). Поскольку у адвокатуры практически не осталось никаких налоговых льгот, адвокаты сегодня оказались в худшем положении, чем иные лица, оказывающие юридические услуги. Правоотношения с участием адвоката регулируются различными нормативными и корпоративными актами. Очевидно, закон об адвокатуре должен урегулировать статус адвоката, организационно-правовые формы осуществления адвокатской деятельности и существования всего адвокатского корпуса. Однако нелогично законом об адвокатуре регулировать оказание юридических услуг лицами, не являющимися адвокатами, поскольку они не обязаны выполнять нормы, установленные для адвокатов. Прежде чем рассматривать другие вопросы законопроекта, необходимо четко разграничить адвокатскую деятельность от иной деятельности по оказанию юридических услуг. Без этого непонятно, для кого пишется законопроект, и какую деятельность он должен регулировать. Действующее законодательство, по существу, относит к адвокатской деятельности любые платные юридические услуги третьим лицам, но не устанавливает для адвокатов исключительного права на

80 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ адвокатуры. Во всяком случае, этого не случится, если в законопроекте об адвокатуре четко определить его задачи, функции и статус. Законопроект об адвокатуре должен определить организационноправовые формы территориальных адвокатских коллегий и федерального объединения коллегий, а также возможные организационноправовые формы адвокатских организаций, в которых адвокаты непосредственно осуществляют свою деятельность. Все они должны быть некоммерческими организациями. Закон о некоммерческих организациях предусматривает шесть форм некоммерческих организаций: общественные организации (объединения), некоммерческие партнерства, учреждения, автономные некоммерческие организации, фонды, ассоциации (союзы). Федеральными законами могут предусматриваться и другие формы некоммерческих организаций. Следовательно, адвокатские организации либо должны полностью соответствовать формам, предусмотренным Законом о некоммерческих организациях, либо в законопроекте об адвокатуре необходимо четко прописать их специфические особенности. Адвокатская коллегия субъекта Федерации может иметь форму общественной организации (объединения) или некоммерческого партнерства, но с одним принципиальным отличием от этих форм, предусмотренных Законом о некоммерческих организациях, с обязательным членством адвокатов в коллегии адвокатов субъекта Федерации. Форма некоммерческого партнерства с обязательным членством адвокатов для коллегии представляется более удачной, чем форма общественной организации (объединения). Устав коллегии должен содержать определенный набор сведений, который определяется Законом о некоммерческих организациях и ГК РФ. В законопроекте об адвокатуре необходимо отразить специфические требования, предъявляемые к содержанию устава коллегии как особой формы некоммерческой организации. Следует отметить, что если на территории субъекта Федерации в настоящее время существует одна коллегия адвокатов, она и может стать той коллегией, которая будет предусмотрена законопроектом об адвокатуре, при условии, что ни при каких обстоятельствах она сама не должна оказывать юридическую помощь. При этом юридические консультации либо останутся структурными подразделениями коллегии, либо могут быть реорганизованы в учреждения, некоммерческие партнерства или автономные некоммерческие организации. Федеральное объединение коллегий возможно в формах ассоциации (союза) или некоммерческого партнерства с тем же принципиальчая деятельность по оказанию юридических услуг не может нанести ущерба правам и законным интересам граждан. Но это не так! Статья 48 Конституции России гарантирует гражданам право на получение не любой, а квалифицированной юридической помощи. Неквалифицированная юридическая помощь может нанести существенный вред правам и интересам граждан. Для оказания квалифицированной помощи требуются специальные познания в правоведении, такая помощь носит правоохранительный публично-правовой характер и не может быть безразлична государству. Деятельность по оказанию такой помощи не должна относиться к предпринимательской, имеющей целью извлечение прибыли. Если применительно к юридической помощи и использовать термин «услуги», то это всетаки услуги по оказанию юридической помощи. Не зря Закон о лицензировании сделал важную оговорку. Лицензирование деятельности, которая «может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам... граждан», необходимо только тогда, когда нет других методов регулирования такой деятельности. Для регулирования деятельности по оказанию юридической помощи такие методы имеются, они успешно используются с 1922 года и предусмотрены действующим законодательством об адвокатуре. Дело за малым законодательно закрепить, что услуги по оказанию юридической помощи с систематическим получением дохода от этой деятельности могут осуществлять только адвокаты и адвокатские товарищества, если федеральными законами не установлено иное. С учетом сказанного предлагается следующее определение адвокатской деятельности. Адвокатская деятельность предусмотренная Конституцией России профессиональная деятельность, направленная на систематическое получение дохода от платных услуг по оказанию квалифицированной юридической помощи в целях охраны и защиты прав и законных интересов граждан и организаций, которая требует специальных познаний в правоведении, носит правоохранительный публично-правовой характер и не является предпринимательской и которую вправе осуществлять только адвокаты и адвокатские товарищества, если федеральными законами не установлено иное. Членство адвокатов в соответствующих территориальных адвокатских коллегиях субъектов Федерации должно быть обязательным. В каждом субъекте Федерации должна быть одна коллегия, которая представляет адвокатское сообщество субъекта Федерации. На федеральном уровне представлять адвокатуру должно федеральное объединение всех адвокатских коллегий субъектов Федерации. Необоснованны опасения, что такой орган может стать министерством

81 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ ным отличием с обязательным членством в нем территориальных коллегий. И для федерального объединения коллегий представляется более удачной форма некоммерческого партнерства с обязательным членством. Наибольшую трудность представляет определение организационно-правовых форм тех структур, в рамках которых адвокаты организуют свой труд. Рассмотрим различные формы, которые существуют сегодня. Законодательство не дает четкого ответа на вопрос кто является субъектом отношений с клиентом: адвокат или коллегия? Ряд коллегий своевременно и правомерно провозгласили и закрепили своими корпоративными актами, что субъектом отношений с клиентами является непосредственно адвокат. В настоящее время в рамках ряда коллегий образовались самостоятельные юридические лица адвокатские бюро и фирмы. Бюро, фирмы, как и коллегии, либо сами выступают стороной в отношениях с клиентами, либо лишь организуют адвокатский труд, а субъектами отношений с клиентами выступают отдельные входящие в них адвокаты. Бюро и фирмы определяют свою организационно-правовую форму по-разному учреждение, автономная организация или некоммерческое партнерство. Полный разброд и неопределенность. Прежде всего необходимо четко определить, кто может быть субъектом адвокатской деятельности, то есть кто выступает стороной в отношениях с клиентами и оказывает им юридическую помощь? Сегодня уже никому не надо доказывать, что это прежде всего сам адвокат или простое адвокатское товарищество без образования юридического лица (глава 55 ГК РФ). Но этого явно недостаточно. В ряде случаев клиенты (особенно юридические лица) предпочитают обращаться за юридической помощью не к отдельным адвокатам, а к адвокатским организациям, поскольку им легче аккумулировать необходимый интеллектуальный потенциал, создать материальную базу для продуктивной работы, оптимально распределить обязанности между адвокатами и сотрудниками. И сегодня реально существуют адвокатские организации, которые сами, как юридические лица, осуществляют адвокатскую деятельность по оказанию юридической помощи и выступают стороной в отношениях с клиентами. Это и некоторые бюро (фирмы), и некоторые коллегии. Следовательно, все адвокатские организации, в рамках которых непосредственно трудятся адвокаты, делятся на организации, которые лишь помогают трудиться индивидуально практикующим адвокатам, и организации, которые помимо этого сами от своего 16 0 имени осуществляют адвокатскую деятельность. Так сложилось на сегодняшний день. Это объективная реальность, с которой надо считаться при работе над законопроектом об адвокатуре. Вряд ли целесообразно разрушать сложившееся и пока оправдывающее себя многообразие форм адвокатской деятельности и организации адвокатского труда. И еще одна вводная. Задачей адвокатуры является обеспечение конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи на всей территории страны. Сегодня в России около 500 районов не имеют юридических консультаций, во многих отдаленных районах адвокатов явно недостаточно. Обеспечение юридической помощи в этих районах не может быть самоурегулировано. Тут вряд ли нам поможет зарубежный опыт, поскольку в большинстве развитых стран уровень социально-экономического развития, в отличие от России, примерно одинаков по всей территории страны. Если эти вопросы не будет решать адвокатское сообщество, их вынуждено будет решать государство. Адвокатские коллегии должны регулировать минимально необходимую численность адвокатов в таких «медвежьих углах» и обеспечивать им необходимые условия для работы из общеколлегиальных средств. В таких случаях единая и единственная коллегия в регионе особенно необходима. Задача законопроекта об адвокатуре, по нашему мнению, состоит в том, чтобы не разрушая сложившихся структур упорядочить их, привести в соответствие с новым законодательством, четко прописать особенности различных форм адвокатской деятельности и организации адвокатского труда и закрепить возможность адвокатов выбирать наиболее приемлемые для них формы. Еще раз напомню: если законопроект об адвокатуре не сделает этого, автоматически будут действовать нормы Закона о некоммерческих организациях, которые не учитывают специфики адвокатуры. Труд индивидуально практикующих адвокатов, по нашему мнению, может протекать в рамках адвокатского кабинета, который не имеет статуса юридического лица, либо в рамках некоммерческой организации, которая сама не выступает стороной в отношениях с клиентами и цель которой лишь организация труда индивидуально практикующих адвокатов. Сегодня такими организациями являются некоторые коллегии адвокатов и адвокатские бюро (фирмы). Например, в Московской городской коллегии адвокаты сами выступают субъектами адвокатской деятельности и вступают в отношения с клиентами, а юридические консультации как структурные подразделения коллегии лишь помогают адвокатам организовать их труд. 161

82 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ Адвокатский кабинет служит для организации работы одного или нескольких адвокатов. Он может быть только зарегистрированным адресом, по которому хранятся документы адвокатского делопроизводства, или полноценным офисом с наемными работниками или без них. Кабинет может принадлежать одному или нескольким адвокатам, практикующим как индивидуально, так и в составе простого товарищества. Собственниками имущества кабинета являются создавшие его адвокаты. Организационно-правовыми формами некоммерческих организаций, которые сами не оказывают юридическую помощь и лишь помогают адвокатам организовать их труд, могут быть некоммерческие партнерства, учреждения и автономные некоммерческие организации в полном соответствии с Законом о некоммерческих организациях. Адвокатское бюро как некоммерческая организация и ее члены (участники, учредители) не отвечают по обязательствам друг друга (кроме собственника учреждения, который несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения). Единственным условием создания таких организаций, которое должно быть прописано в законопроекте об адвокатуре, является то, что их могут учреждать только адвокаты или адвокатские некоммерческие организации. Например, Московская городская коллегия может иметь форму некоммерческого партнерства. Юридические консультации коллегии, которые захотят получить статус юридического лица, и адвокатские бюро могут иметь форму учреждений, некоммерческих партнерств или автономных организаций. При этом никакие существующие структуры не придется ломать или кардинально реорганизовывать. Надо будет только привести их в соответствие с Законом о некоммерческих организациях. Например, путем создания учреждений и направления в них вновь принимаемых адвокатов коллегии смогут обеспечить доступной юридической помощью население районов, где адвокатов недостаточно. С той же целью могут быть сохранены (или дополнительно созданы) юридические консультации коллегии как ее структурные подразделения (филиалы). Сложнее обстоит дело с некоммерческими организациями адвокатов, которые сами от своего имени осуществляют адвокатскую деятельность. Представляется, что статус и организационно-правовая форма таких организаций не вписываются в формы, предусмотренные Законом о некоммерческих организациях, и должны быть четко прописаны в законопроекте об адвокатуре Поскольку Закон о некоммерческих организациях установил, что федеральные законы могут предусматривать иные формы некоммерческих организаций, предлагаем для обсуждения и включения в законопроект об адвокатуре специфическую форму некоммерческой адвокатской организации некоммерческое товарищество. Некоммерческое товарищество это добровольное объединение адвокатов не только для организации их места работы, но и для совместной адвокатской деятельности, которое выступает как субъект адвокатской деятельности. Некоммерческие товарищества действует в соответствии с Законом о некоммерческих организациях применительно к некоммерческому партнерству в части, не противоречащей закону об адвокатуре. Учредителями такого товарищества могут быть только адвокаты, которые несут субсидиарную ответственность за адвокатскую деятельность товарищества. Участник, выбывший из товарищества, отвечает за адвокатскую деятельность товарищества по обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. По иным обязательствам товарищество несет ответственность в пределах своего имущества. Товарищество создается и действует на основании учредительного договора его участников. Наименование товарищества должно содержать слова «адвокатское товарищество». Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрено иное. Исполнительный орган товарищества должен создаваться только из числа участников товарищества. Адвокат может быть участником только одного товарищества. Участник товарищества не вправе заниматься индивидуальной адвокатской практикой без согласия остальных участников. Адвокаты, не являющиеся участниками товарищества, могут работать в нем по договорам с товариществом и несут ответственность только за свою деятельность. Участник товарищества вправе заключать соглашения с клиентами на оказание юридической помощи и осуществлять адвокатскую деятельность от имени товарищества, если учредительным договором не установлено иное. В отношениях с клиентами по оказанию юри- 16 3

83 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ дической помощи товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что клиент в момент совершения сделки знал или заведомо должен был знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества. Полномочия действовать от имени товарищества, предоставленные участнику, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения. Участники товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. Участник товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в товариществе должен быть заявлен участником не менее чем за три месяца до фактического выхода из товарищества. Участнику, выбывшему из товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества в размере, предусмотренном учредительным договором. В случае ликвидации товарищества его имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, распределяется между участниками товарищества в порядке, предусмотренном его учредительным договором. Подводя итог вопросу форм организации адвокатского труда и осуществления адвокатской деятельности, можно предложить следующую конструкцию. Адвокатскую деятельность могут осуществлять: а) адвокаты индивидуально; б) простые товарищества адвокатов, не являющиеся юридическими лицами; в) некоммерческие адвокатские товарищества, юридические лица, организационно-правовая форма которых должна быть предусмотрена законом об адвокатуре. Местом работы адвокатов может быть: а) адвокатский кабинет, не являющийся юридическим лицом; б) адвокатское бюро, некоммерческая адвокатская организация в форме учреждения, некоммерческо го партнерства или автономной организации, либо в форме филиала (структурного подразделения) коллегии; в) адвокатское товарищество. Такие термины «адвокатская коллегия», «адвокатское бюро», «адвокатский кабинет» и «адвокатское товарищество» могут использоваться только для обозначения образований, предусмотренных Законом об адвокатуре. Адвокатские бюро и товарищества могут сохранить существующие названия (например, Гильдия, Мосюрцентр и прочие), но в них обязательно должно быть указание на то, что они являются адвокатским бюро или адвокатским товариществом, а также указание на соответствующую адвокатскую коллегию. Необходимо отказаться от термина «юридическая консультация». Во-первых, он навевает аналогии с женской консультацией; вовторых, его невозможно дословно перевести на иностранный язык; в-третьих, это не название структуры, а вид юридической помощи (например, ремонт обуви осуществляется в мастерской, а юридические консультации должны даваться в адвокатских кабинетах, бюро или товариществах). Также нецелесообразно вводить термин «адвокатская фирма». Фирмой, в смысле фирменной марки, может быть и бюро, и кабинет, и товарищество. Закон о некоммерческих организациях устанавливает, что органы государственной власти и местного самоуправления в пределах своей компетенции могут оказывать некоммерческим организациям экономическую поддержку в различных формах, в том числе: предоставление в соответствии с законодательством льгот по уплате налогов и иных сборов и платежей организациям, созданным в целях, установленных законодательством, с учетом их организационноправовых форм; предоставление таким организациям иных льгот, в том числе полное или частичное освобождение от платы за пользование государственным и муниципальным имуществом; размещение среди таких организаций на конкурсной основе государственных и муниципальных социальных заказов; предоставление в соответствии с законом льгот по уплате налогов гражданам и юридическим лицам, оказывающим таким организациям материальную поддержку. Представляется целесообразным развить и конкретизировать эти нормы в законопроекте об адвокатуре. Для определения статуса адвоката предлагается следующая модель. Адвокатом в России может быть гражданин России, имеющий 16 5

84 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ высшее юридическое образование, подтвержденное дипломом государственного образца, безупречную репутацию, не менее чем трехлетний стаж работы по юридической специальности после получения диплома о высшем юридическом образовании и непосредственно перед квалификационным экзаменом, постоянно проживающий на территории субъекта Федерации, где предполагается практика, являющийся членом адвокатской коллегии этого субъекта Федерации, успешно сдавший квалификационный экзамен и допущенный к адвокатской практике. Член коллегии, стаж работы которого по юридической специальности после получения высшего юридического образования составляет не менее трех лет, может быть допущен к квалификационным экзаменам по результатам стажировки продолжительностью от одного года до двух лет. Численность адвокатов в субъекте Федерации не может быть ограничена. Президиум коллегии допускает лиц, успешно сдавших квалификационный экзамен, к адвокатской практике в адвокатском бюро, кабинете или товариществе с согласия адвокатов этих бюро, кабинета или товарищества. При вакансии в адвокатском бюро, являющемся учреждением коллегии, и допуске лица к адвокатской практике в таком бюро согласия адвокатов бюро не требуется. Иностранные юристы на основе взаимности вправе оказывать в России юридические услуги только по законодательству своей страны и после государственной регистрации такой деятельности органами юстиции. Адвокат вправе практиковать индивидуально в его собственном кабинете при стаже адвокатской практики не менее двух лет или стаже работы помощником адвоката не менее пяти лет и по рекомендации адвоката, у которого он работал помощником. Адвокатская практика организуется в адвокатских кабинетах, бюро или товариществах. Адвокат вправе самостоятельно определять место и формы организации свой профессиональной деятельности, за исключением случаев, установленных законом об адвокатуре. Адвокат имеет круглую печать с указанием своего имени и наименования адвокатской коллегии, членом которой он является. Адвокат вправе иметь адвокатский кабинет, открывать расчетный и иные счета в банках, в том числе валютные, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, включая помощников адвоката, распоряжаться поступившим доходом Адвокат (адвокатское товарищество) вправе поручать помощнику выполнение любых видов юридической помощи, кроме участия в судебном процессе по уголовному делу в качестве защитника, если это не противоречит соглашению с клиентом. В этом случае ответственность перед клиентом несет адвокат (адвокатское товарищество). Аналогичным образом решается вопрос законодательством о нотариате. Расходы адвокатов, непосредственно связанные с их профессиональной деятельностью, повышением квалификации, членством в профессиональных адвокатских организациях, включая международные, имеющие целью расширить возможности адвокатов по оказанию правовой помощи клиентам и повышение квалификации, а также расходы по содержанию кабинета, отчисления на содержание бюро и коллегии исключаются из налогооблагаемой базы при исчислении подоходного налога. Отчисления на содержание бюро и коллегии не являются взносами, поскольку взносы вносятся в добровольную организацию, а членство в коллегии является обязательным, и эти средства расходуются на социально значимые цели обеспечение гарантированного Конституцией РФ права каждого на получение квалифицированной юридической помощи на защиту на всей территории России. Адвокаты (адвокатские товарищества) несут установленную законодательством ответственность за свою деятельность и обязаны страховать свои профессиональные риски. Коллегия вправе устанавливать обязательные для адвокатов правила участия в работе по оказанию юридической помощи льготным категориям граждан и в защите по назначению судов и следственных органов. Адвокаты обязаны соблюдать устав и выполнять решения коллегии и федерального объединения коллегий, а также их органов, принятые в пределах их компетенции. Активная адвокатская практика является обязанностью адвоката. Адвокат, без уважительных причин или длительное время не вырабатывающий минимальный гонорар, установленный коллегией, который позволял бы делать установленные отчисления на общеколлегиальные нужды и начислять адвокату установленную коллегией минимальную зарплату, считается не выполняющим своего профессионального долга. Президиум коллегии вправе применить к адвокату меры дисциплинарного воздействия или лишить его статуса адвоката, если он нарушает законодательство, не соблюдает устав и решения коллегии 167

85 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ и ее органов, работает недостаточно активно или недобросовестно или неквалифицированно. Адвокатская коллегия ведет реестры адвокатов и адвокатских товариществ, адвокатских кабинетов и бюро, представляет адвокатское сообщество субъекта Федерации, обеспечивает доступность квалифицированной юридической помощи для населения, организует повышение квалификации адвокатов и осуществляет другие функции, установленные законодательством об адвокатуре и уставом коллегии. Стажеры и помощники адвокатов могут приниматься в члены коллегии. Опыт нотариата в этом вопросе показывает, что вреда от этого нет, но может быть дополнительный доход. Относительно бесплатной юридической помощи представляется необходимым различать два понятия: бесплатная для клиента и бесплатная для адвоката. Второго при рыночных отношениях в принципе быть не должно. Если государство провозглашает для кого-то льготы в оплате услуг, то государство должно оплачивать работу по предоставлению таких услуг. Например, если государство устанавливает льготные тарифы на перевозки отдельных категорий граждан, то в соответствии со ст. 790 ГК РФ оно обязано возместить транспортной организации неполученные доходы. Случаи и условия предоставления гражданам льгот по оплате (или полного освобождения от оплаты) юридической помощи целесообразно предусматривать не в законе об адвокатуре, а в процессуальном законодательстве или законодательстве, регулирующем права и социальные льготы отдельных категорий граждан. Практически организовать консультационную помощь льготным категориям граждан несложно. Например, органы социального обеспечения установят для адвокатов правила учета такой работы и по отчетным документам оплатят эту работу адвокатов из соответствующих целевых бюджетных средств. Сегодняшний финансовый кризис, вероятно, не позволит полностью оплачивать такую работу адвокатов, но закон об адвокатуре пишется не только на период кризиса, и включение в него норм, обязывающих адвокатов работать бесплатно, явится нарушением ст. 37 Конституции РФ (принудительный труд запрещен, и каждый имеет право на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации). К ВОПРОСУ О НАЛОГООБЛОЖЕНИИ АДВОКАТОВ (В связи с введением в действие второй части Налогового кодекса Российской Федерации) 1 Сегодня нет нужды доказывать, что адвокат не наемный работник и на него не распространяется трудовое законодательство. Адвокат «сам по себе», он самозанятый, именно он является субъектом оказания юридической помощи (применительно к налоговому законодательству услуги) и, соответственно, стороной в договорных отношениях с клиентом, и сам несет перед клиентом гражданскоправовую ответственность. Чтобы юрист мог заниматься адвокатской деятельностью, он должен состоять членом коллегии адвокатов. Все вроде бы ясно, и эту ясность в некотором роде внес Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ). Но появились и новые неясности. В каких размерах и в каком порядке платить налоги зависит от того, к какой категории налогоплательщиков отнести адвоката. Дискутируется возможность отнесения адвокатов к одной из трех категорий налогоплательщиков: к физическим лицам, оказывающим услуги по гражданскоправовым договорам, к лицам, занимающимся частной практикой, и к особым налогоплательщикам, не подпадающим полностью под 1-ю и под 2-ю категорию. Статья 11 НК РФ устанавливает, что понятия «налогоплательщик», «объект налогообложения», «налоговая база», «налоговый период» и другие специфические понятия и термины законодательства о налогах и сборах используются в значениях, определяемых в соответствующих статьях НК РФ. Институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства в НК РФ могут использоваться в значении, отличном от этих отраслей законодательства. Поэтому применительно к разным налогам адвокаты, в принципе, могут относиться к разным категориям налогоплательщиков. С этих позиций можно оценивать, почему адвокаты не упоминаются в ст. 11 НК РФ, где применительно к НК РФ сделана попытка дать исчерпывающий перечень лиц, занимающихся частной практикой (частные нотариусы, детективы и охранники). Но весьма вероятно и просто неудачное и/или неточное формулирование этого определения. К со- 1 Опубликовано: Адвокат (газета) (115). С

86 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ Если применительно к НДС и ЕСН отнесение адвокатов к лицам, занимающимся частной практикой, не вызывает серьезных сомнений, то этого нельзя сказать применительно к НДФЛ. Применительно к НДФЛ возможно отнесение адвокатов либо к физическим лицам, оказывающим услуги по гражданско-правовым договорам, либо к лицам, занимающимся частной практикой. Трежалению, НК РФ изобилует такими огрехами, которые заставляют искать несуществующий тайный замысел авторов. Например, в той же ст. 11 очевидно ошибочно или неудачно дважды даются различные определения физических лиц, которые законодатель требует использовать для целей НК РФ. Во 2-й части НК РФ в целом ряде статей указано: «частные нотариусы и другие лица, занимающиеся частной практикой». Если эту фразу, состоящую из 45 знаков, расценивать как сокращенную формулировку ст. 11, то фактически она оказывается длиннее перечня этих лиц, приведенного в ст. 11 «частные охранники, частные детективы», который содержит 36 знаков. Но от огрехов НК РФ адвокатам не легче. Прежде всего, мы сами должны определиться, как правильнее трактовать имеющиеся в НК РФ неясности в отношении адвокатов, и только потом просить компетентные органы дать соответствующие разъяснения. Налог на добавленную стоимость (НДС) Этим налогом не облагаются услуги адвокатов (ст. 149) и их взносы и отчисления в фонд коллегии (Приказ МНС от г.). Если коллегии в своей деятельности не будут выходить за пределы целей и задач, указанных в Положении об адвокатуре РФССР, то нет оснований опасаться, что услуги коллегий для собственных нужд могут подвергнуться НДС (ст. 159). Физические лица не являются налогоплательщиками НДС, если они не относятся к индивидуальным предпринимателям или к лицам, занимающимся частной практикой (ст. 143). Поскольку применительно к НДС закон специально установил, что услуги адвокатов НДС не облагаются, следовательно, можно полагать, что такое исключение из общего правила сделано для лиц, занимающихся частной практикой. Если бы адвокаты не относились к лицам, занимающимся частной практикой, а были физическими лицами, оказывающими услуги по гражданско-правовым договорам, было бы бессмысленно специально освобождать их услуги от НДС. Единый социальный налог (ЕСН) В статье 235 НК РФ адвокаты указаны как налогоплательщики, отличные от индивидуальных предпринимателей и, следовательно, от лиц, занимающихся частной практикой. Однако это отличие свойственно только для ЕСН. Для исчисления ЕСН при учете адвокатских расходов, связанных с извлечением дохода (ст НК РФ), адвокаты приравнены к лицам, занимающимся частной практикой (п. 1 ст. 221 и, соответ ственно, п. 1 ст. 227). Характерно, что налоговые агенты для адвокатов введены статьей 244, регулирующей исчисление и уплату налога налогоплательщиками, не являющимися работодателями, а не статьей 243, и это правильно. Таким образом, можно придти к выводу, что применительно к ЕСН адвокаты выделены из общего состава лиц, занимающихся частной практикой, в особую категорию налогоплательщиков. Это выделение вероятнее всего обусловлено тем, что из всех лиц, занимающихся частной практикой, только адвокаты имеют налогового агента. Однако исчисление и уплата налога с доходов адвокатов осуществляются коллегиями адвокатов (их «учреждениями») в порядке, предусмотренном ст. 243, т.е. в порядке, установленном для налогоплательщиков-работодателей, а ст. 243, в отличие от ст. 244, не предусматривает учета расходов, связанных с извлечением доходов. В пункте 5 ст. 244 прямо указано, что нормы этого пункта не распространяются на адвокатов. Так можно или нельзя учитывать расходы адвокатов, связанные с извлечением дохода, применительно к ЕСН? Статья 237 отвечает на этот вопрос утвердительно, а именно она определяет налоговую базу по ЕСН для адвокатов. Вопрос только, кто: сами адвокаты или их налоговые агенты должны учитывать эти адвокатские расходы. Последняя часть ст. 244, несмотря на наличие налоговых агентов, обязывает адвокатов подавать декларацию по итогам года. Зачем, если налоговый агент ведет за него весь учет? Ведь наемные работники не обязаны подавать декларации, если не имеют побочного дохода и не претендуют на социальные и имущественные налоговые вычеты. Представляется, что имеет право на существование трактовка норм НК РФ, касающихся ЕСН, что и налоговые агенты адвокатов, и сами адвокаты вправе учитывать и рассчитывать профессиональные налоговые вычеты. А если какие-то профессиональные налоговые вычеты по любым причинам оказались неучтенными налоговыми агентами, то адвокаты вправе самостоятельно просить их учесть при подаче налоговой декларации по итогам года. Налог на доходы физических лиц (НДФЛ) 171

87 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ тьего не дано, поскольку применительно к НДФЛ адвокаты не выделены в особую категорию налогоплательщиков. Если представить адвокатов физическими лицам, оказывающими услуги по гражданско-правовым договорам, то по НДФЛ профессиональные расходы адвокатов будут учитываться не по формуле «связанные с извлечением дохода», а по формуле «связанные с оказанием этих услуг». На профессиональные расходы не будет распространяться «Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли», утвержденное Постановлением Правительства РФ 552 от г., и эти расходы по смыслу закона адвокат вынужден будет привязывать к каждой конкретной услуге (например, сколько конкретно бумаги и чернил израсходовано на письменное заключение по определенному поручению отдельно взятого клиента). Это не позволит лично адвокатам создать даже сколько-нибудь приемлемой канцелярской и делопроизводственной материальной базы. Адвокат продолжит побираться в нищей юридической консультации, выпрашивая у секретарей листок бумаги. Было бы логичнее указать о том, что НДФЛ с адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями (их «учреждениями») не в статье 226, а по аналогии с главой о ЕСН, в статье 227. Но «что выросло, то выросло». Статья 221 в ч. 5 устанавливает, что для лиц, получающих доход от оказания услуг по договорам гражданско-правового характера, профессиональные налоговые вычеты предоставляются по их заявлениям налоговыми агентами. Но эта норма не подходит к адвокатам. Если адвокаты физические лица, оказывающие услуги по гражданскоправовым договорам, то их клиенты могут быть как граждане (и тогда адвокаты относятся к пп. 1 п. 1 ст. 228, как получающие доход не от налоговых агентов), так и юридические лица налоговые агенты. В последнем случае клиенты обязаны будут сами заплатить НДФЛ со всех сумм, выплаченных за услуги адвокатов по гражданско-правовым договорам, а потом еще и коллегии или их «учреждения» (как налоговые агенты) должны будут вторично удержать с адвоката этот налог. Такого быть не может, и поэтому адвокаты должны быть отнесены только к категории лиц, занимающихся частной практикой. Во всяком случае, в НК РФ нет никаких указаний на то, что ч. 5 ст. 221 касается адвокатов, и поэтому можно с уверенностью утверждать, что эта норма на адвокатов не распространяется Обязательные отчисления (взносы в фонд коллегии (на общеколлегиальные нужды и содержание юридических консультаций) безусловно должны быть признаны профессиональными налоговыми вычетами адвокатов. Например, для частнопрактикующих нотариусов Верховный суд РФ определением от г. указал, что «членство в Нотариальной палате нотариусов, занимающихся частной практикой, является обязательным. Без этого осуществление нотариальной деятельности, следовательно, и получение дохода от этой деятельности невозможно. Поэтому отчисления на уплату... членских взносов является обязательным, непосредственно связано с получением дохода, в связи с чем подлежит включению в сумму расходов». После этого и ГНИ по г. Москве письмом от г /813 разъяснила, что расходы по уплате членских взносов в нотариальную палату включаются в состав профессиональных расходов, уменьшающих налоговую базу. Аналогично решается вопрос по НДС на взносы и отчисления в фонд коллегии. Приказом МНС от г. разъяснено, что такие взносы и отчисления не облагаются НДС. Частнопрактикующие лица и физические лица, получающие вознаграждение от лиц, не являющихся налоговыми агентами, по договорам гражданско-правового характера, обязаны сдавать налоговую декларацию по итогам года (п. 1 ст. 229). Следовательно, адвокат, к какой бы из этих категорий он не относился, все равно сам должен сдавать декларацию. Полагаю, что адвокаты как частнопрактикующие лица одновременно со сдачей декларации по итогам года вправе доказывать правомерность своих профессиональных вычетов, которые по любым причинам не учли их налоговые агенты коллегии адвокатов (их «учреждения»). Обязанность коллегии (или ее «учреждения») производить профессиональные налоговые вычеты адвокатов, во-первых, налагает на коллегию серьезную ответственность за правильность их исчисления, во-вторых, значительно увеличит объем работы бухгалтеров юридических консультаций, в-третьих, неизбежно потребует жесткой регламентации таких вычетов, что приведет к недовольству адвокатов, поскольку будут расцениваться как ущемление их прав. В части 4 ст. 221 указано, что лицам, занимающимся частной практикой, профессиональные налоговые вычеты предоставляются на основании их заявления при подаче налоговой декларации в налоговый орган по итогам года. Эта норма не противоречит ст. 226, которая устанавливает, что налог с доходов адвокатов исчисляется, удерживается и уплачивается коллегиями адвокатов (их «учреждениями»). 173

88 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ По стандартным налоговым вычетам (ст. 218), если они не были предоставлены налогоплательщику или были предоставлены в меньшем размере, то на основании заявления и соответствующих документов он может при представлении декларации по итогам года просить налоговый орган о перерасчете налоговой базы (п. 4 ст. 218). Представляется, что коллегия адвокатов (ее «учреждение») должна исчислять и удерживать налог с учетом стандартных налоговых вычетов (ст. 218) и профессиональных налоговых вычетов (ст. 221), а сам адвокат по итогам года будет решать с налоговым органом вопрос социальных и имущественных (ст. 219, 220), а также неучтенных налоговым агентом стандартных и профессиональных налоговых вычетов (ст. 218, 221). Таким образом и применительно к НДФЛ (как и к НДС и ЕСЛ) адвокаты должны быть отнесены к категории лиц, занимающихся частной практикой. Отнесение адвокатов к лицам, занимающимся частной практикой, навевает ассоциации с историческим противопоставлением частных поверенных и присяжных поверенных. Однако необходимо отметить, что адвокат относится к лицам, занимающимся частной практикой, только для целей налогообложения. Кстати, функции сегодняшних адвокатов во многом включают в себя функции и частных, и присяжных поверенных. Конечно, адвокаты особый отряд самозанятых лиц, отличный от всех прочих самозанятых. Адвокаты оказывают не услуги, а помощь, деятельность адвокатов не имеет цели извлечения прибыли и не является предпринимательством, ее отличает публично-правовой и даже правоохранительный характер. Все это справедливо для всех правоотношений, кроме налоговых. Для целей налогообложения адвокаты приравниваются к прочим смертным, и лучше быть приравненными к лицам, занимающимся частной практикой, чем к лицам, оказывающим услуги по гражданско-правовым договорам. Для последних вообще нет необходимости состоять в каких-либо организациях и соблюдать какие-либо корпоративные профессиональные правила. Оторванные от жизни фантазии на тему уникальности правового положения адвоката в целях налогообложения могут привести к созданию некой никому непонятной умозрительной конструкции, что приведет к еще большей путанице. Последнее десятилетие адвокатура хронически опаздывала в решении стратегических и тактических задач, которые перед ней вставали. Было бы досадно в важнейших вопросах налогообложения адвокатуры перемудрить и оказаться непонятыми не только на- 174 логовиками, но и самими адвокатами. Решение налоговых вопросов должно быть логично, понятно и, по возможности, просто. Отнесение адвокатов для целей НДФЛ к лицам, занимающимся частной практикой, позволит: а) учитывать профессиональные налоговые вычеты по формуле «расходы, непосредственно связанные с извлечением доходов», что даст возможность весьма существенно увеличить такие вычеты и не потребует привязки каждого расхода к конкретной услуге по формуле «расходы, непосредственно связанные с оказанием этих услуг»; б) учитывать профессиональные налоговые вычеты по правилам «Положения о составе затрат», утвержденного Постановлением Правительства 552 от г. Это даст возможность, если очень захочется, попытаться разработать проект соответствующих правил применительно к адвокатам. Однако нотариусы не плохо живут и с общим «Положением о составе затрат»; в) учитывать профессиональные налоговые вычеты адвокатов по их заявлениям с приложением документов, подтверждающих соответствующие расходы, налоговыми агентами коллегиями (и их «учреждениями») применительно к «Положению о составе затрат» от г. Неучтенные налоговым агентом расходы адвоката, связанные с его профессиональной деятельностью, адвокаты могут представлять для профессиональных налоговых вычетов при обязательной подаче налоговой декларации по итогам года; г) повысить адвокатам свою профессиональную квалификацию в области налогового законодательства при доказывании налоговым органам правомерности включения тех или иных расходов, связанных с профессиональной деятельностью, в профессиональные налоговые вычеты. Нотариусы быстро овладели этой наукой, и нет сомнений, что адвокаты тоже быстро сообразят, как добиться максимальных и одновременно законных профессиональных налоговых вычетов для уменьшения лично своих налогов; д) создать лично адвокатам приемлемую базу канцелярских товаров, пополнить личную юридическую библиотеку, активнее подписываться на юридическую периодику, приобрести достойную оргтехнику и т.д. и т.п. «Положение о составе затрат» предоставляет широкие возможности для творчества. Необходимо отметить, что все образовавшееся в результате этого имущество будет собственностью адвокатов, а не коллегии, поскольку приобретается не за счет фонда коллегии. Профессиональные налоговые вычеты применительно к «Положению о составе затрат», утвержденному Постановлением Прави- 175

89 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ тельства РФ 552 от г., можно условно разделить на следующие составляющие. 1. Отчисления (взносы) в фонд коллегии на ее уставные цели и задачи. Расходы коллегии не нуждаются в привязке к «Положению о составе затрат». Главное, чтобы они расходовались на цели и задачи коллегии, установленные Положением об адвокатуре, и чтобы коллегии адвокатов, их «учреждения» и юридические консультации не занимались предпринимательством и не оказывали юридической помощи (услуг). Только адвокаты, а не коллегии адвокатов, их «учреждения» и юридические консультации должны быть стороной в договорах с клиентами на оказание правовой помощи (услуг), иначе деятельность коллегий (и их «учреждений») подвергнется и НДС, и налогу на прибыль предприятий и организаций. Коллегии адвокатов (их «учреждения») и юридические консультации призваны лишь организовать деятельность адвокатов, которые выступают самостоятельными субъектами отношений с клиентами. Размер обязательных отчислений (взносов) в фонд коллегии утверждается общим собранием (конференцией) коллегии. Все имущество, приобретаемое коллегией из средств этого фонда, становится собственностью коллегии. Фонд коллегии, в свою очередь, можно подразделить на: 1.1) отчисления в ту часть фонда коллегии, которая предназначена на содержание президиума коллегии и общеколлегиальные расходы, 1.2) отчисления в ту часть фонда коллегии, которая предназначена на содержание юридических консультаций как структурных подразделений коллегии (и, вероятно, «учреждений» коллегии). 2. Прочие расходы отдельных адвокатов, связанные с осуществлением профессиональной деятельности, которые невозможно привязать к расходам, связанным с конкретной работой по конкретным договорам с конкретными клиентами. «Положение о составе затрат» предоставляет широкие возможности для учета таких расходов в целях профессиональных налоговых вычетов: арендная плата за используемые адвокатами нежилые помещения для создания своих личных кабинетов, амортизационные отчисления за приобретенную офисную мебель, оргтехнику, канцелярские товары, юридическая литература и периодика и т.д. и т.п. Приобретенное таким образом имущество становится собственностью адвоката, а не коллегии. 3. Прочие расходы отдельных адвокатов, связанные с осуществлением профессиональной деятельности применительно к конкретным договорам с конкретными клиентами. Например, командировочные 17 6 расходы, специальная не юридическая литература, оплата заключений специалистов и т.д. и т.п. Как уже указано выше, коллегии (их «учреждения») как налоговые агенты адвокатов вправе производить профессиональные налоговые вычеты. Если для вычетов отчислений (взносов) адвокатов в фонд коллегии достаточно решения общего собрания (конференции) коллегии, то для прочих вычетов необходимо соответствующее документальное подтверждение расходов. В случае приобретения адвокатами для профессиональной работы определенного имущества требуется учет его амортизации. Представляется, что на современном этапе бухгалтеры юрконсультаций не в состоянии обеспечить учет всех профессиональных расходов адвокатов. Поэтому, вероятно, каждая коллегия определит круг профессиональных затрат, которые она будет учитывать сама, как налоговый агент, а остальные профессиональные затраты адвокат будет учитывать самостоятельно и по итогам года представлять такие документально подтвержденные затраты в налоговый орган для уменьшения налогооблагаемой базы. Адвокат осуществляет свою деятельность в помещениях юридических консультаций или в помещениях президиума коллегии (там есть библиотеки, методические центры, компьютерные базы, какието помещения для приема клиентов). Но помещения юрконсультаций и президиума не в состоянии обеспечить каждого адвоката надлежащим рабочим местом, да к этому и не надо стремиться. Реально адвокаты осуществляют свою деятельность (работают) не только в помещении юридической консультации, но и в помещениях судов, прокуратуры, следственных отделов, в помещениях клиентов, в отелях, в своих квартирах, в скверах и, наконец, в собственных нежилых помещениях или помещениях некоммерческих организаций, создаваемых адвокатами для организации своей работы (например, учреждения адвокатов). Это объективная реальность, и только налоговый статус адвоката как лица, занимающегося частной практикой, позволит, например, арендные платежи за индивидуальный адвокатский кабинет, амортизационные отчисления за мебель и оргтехнику и прочие аналогичные расходы отнести на профессиональные затраты. Такой подход создаст условия для узаконения существующей практики создания индивидуальных адвокатских кабинетов, не являющихся юридическими лицами. Единственно разумным было бы отнесение адвокатов к лицам, занимающимся частной практикой. Кстати, таким путем уже идут некоторые другие коллегии. Известно, что многие адвокаты разных коллегий, нарушая законодательство об адвокатуре, при сохранении 17 7

90 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ членства в коллегиях, зарегистрированы как индивидуальные предприниматели. Жизнь сама подсказывает наиболее выгодные способы организации юридической практики, их надо только разглядеть и правильно урегулировать, а не загонять в подполье то, что все равно прорастет. Нотариат уже длительное время успешно идет по пути частной практики, наработал достаточный опыт профессиональных налоговых вычетов, который можно было бы легко использовать и адвокатам. Итак, важно признать принцип: применительно к налоговому законодательству адвокаты относятся к категории лиц, занимающихся частной практикой; профессиональные налоговые вычеты адвокатов учитываются применительно к «Положению о составе затрат...», утвержденному Постановлением Правительства РФ 552 от г.; адвокатам профессиональные налоговые вычеты предоставляются на основании их письменных заявлений (с приложением документального подтверждения соответствующих расходов) налоговыми агентами коллегиями адвокатов (их «учреждениями») и юридическими консультациями, и/или налоговыми органами при подаче адвокатами налоговой декларации по окончании налогового периода; коллегии адвокатов (их «учреждения») вправе с учетом реальных возможностей обеспечить надлежащий бухгалтерский учет, производить адвокатам не все, а лишь часть профессиональных налоговых вычетов. Неучтенные налоговым агентом профессиональные расходы адвокат вправе предъявить к вычету налоговому органу при подаче декларации. Изучение опыта нотариата, наработка и обобщение практики применения профессиональных налоговых вычетов адвокатов позволят со временем подготовить перечень апробированных положительных и отрицательных примеров, который будет являться методическим пособием для адвокатов по вопросу профессиональных налоговых вычетов. В заключение предлагается к обсуждению следующая концепция структурирования адвокатуры и форм организации адвокатской деятельности, которая успешно вписывается в налоговое законодательство. 1. В новом законе об адвокатуре указать, что юридическую помощь на профессиональной основе оказывают только адвокаты, если иное не предусмотрено федеральными законами В каждом субъекте Федерации одна коллегия (или палата) с обязательным членством адвокатов, постоянно проживающих в этом регионе. Коллегия (палата) особая форма некоммерческой организации (например, некоммерческое партнерство с обязательным членством адвокатов и другими особенностями, установленными Законом об адвокатуре). В федеральных округах советы коллегий. На федеральном уровне совет коллегий России. Совет коллегий тоже особая форма некоммерческой организации (например, некоммерческое партнерство с обязательным членством коллегий и другими особенностями, установленными Законом об адвокатуре). Кстати, в Южном федеральном округе уже создана и успешно работает Ассоциация коллегий адвокатов этого округа, возглавляемая председателем Ростовской областной коллегии адвокатов Д.П. Барановым. Организационно-правовая форма некоммерческого партнерства с особенностями, прописанными в Законе об адвокатуре, представляется более удачной, чем общественная организация, т.к. трудно связать добровольность членства в общественной организации с обязательностью членства в коллегии и советах коллегий. Но это второстепенный вопрос. На его разрешение пока есть время. 3. Для обеспечения защиты по назначению и иной юридической помощи (квалифицированной и доступной), ведения учета и отчетности, а также для организации работы адвокатов коллегия в каждом муниципальном образовании создает юридические консультации (структурные подразделения коллегии). Возможно предусмотреть создание межрайонных или специализированных ЮК, но это исключение, а не правило. Все адвокаты закрепляются за определенными юридическими консультациями («приписываются» к ним). По сути это мини-коллегии в районе без права приема-отчисления (т.е. без права присвоения статуса адвоката). 4. Для организации своей профессиональной деятельности адвокаты могут создавать адвокатские кабинеты (не юридические лица) или (учреждения юридические лица). Такие учреждения адвокатов не должны иметь никакого отношения к коллегиям, они не оказывают юридическую помощь от своего имени, и имущество этих организаций не является собственностью коллегии. Кстати, в ряде коллегий уже наметилась тенденция на свертывание адвокатских бюро в форме учреждений и их «реорганизацию» в юридические консультации. Такой подход представляется оптимальным выходом из сложившейся сегодня ситуации. При этом коллегии адвокатов, вероятно, могли бы без особых проблем передать в собственность действующим 17 9

91 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ адвокатским бюро то имущество, которое они реально заработали (с учетом амортизации, по минимальным ценам). Но зато потом не возникало бы серьезных проблем. 5. Адвокатскую деятельность могут осуществлять либо адвокаты индивидуально, либо простые адвокатские товарищества (соответственно и ответственность несет либо один адвокат, либо товарищи совместно). Как ни заманчиво предусмотреть возможность того, чтобы стороной в договоре с клиентом на осуществление адвокатской деятельности могло выступать адвокатское бюро, но Налоговый кодекс не дает нам такой возможности без кратного увеличения налогов. Хорошо бы когда-нибудь добиться изменений в налоговом законодательстве, чтобы отчисления адвокатов на содержание создаваемых ими для цели обеспечения и организации их профессиональной деятельности учреждений не облагались НДФЛ и ЕСЛ, чтобы только по желанию конкретных адвокатов коллегия была их налоговым агентом, чтобы не только юридические услуги адвокатов, но и юридические услуги создаваемых адвокатами учреждений не облагались НДС и корпоративными налогами. Но это дело будущего. КАК НАМ РЕОРГАНИЗОВАТЬ АДВОКАТУРУ 1 Право каждого на получение квалифицированной юридической помощи закреплено в российской Конституции, и, следовательно, обеспечение этого права является функцией государства. Эта функция весьма специфична, поскольку носит публично-правовой (особенно когда адвокат пользуется судебной трибуной) и даже правоохранительный характер. Для государства лучшим и, скорее всего, единственным способом обеспечить реализацию этой специфической функции является перепоручение (делегирование) ее самому адвокатскому сообществу с сохранением за государством лишь вопросов правового регулирования адвокатуры и некоторых общих контрольных полномочий, но не за адвокатской деятельностью, а за организацией адвокатуры. Это подтверждает весь мировой и в первую очередь российский опыт, а адвокатура российской империи была одной из самых сильных в мире. Шаманские заклинания об абсолютной ничем неограниченной независимости адвокатских организаций и навязчивая мания преследования адвокатуры со стороны Минюста свидетельствуют лишь о непонимании ее правовой природы. Как в анекдоте про неуловимого Джо, который гордится своей неуловимостью, не понимая, что он неуловим, потому что никто не хочет его ловить. Много лет ломались копья вокруг концепции нового закона об адвокатуре, много проектов подвергалось заслуженной критике. Наконец, в адвокатском сообществе в целом достигнут долгожданный консенсус. На прошедшем недавно заседании Президиума Федерального союза адвокатов России лидеры традиционной и «параллельной» адвокатуры сообщили, что по основным вопросам построения адвокатуры выработан единый подход. Но некоторые непримиримые творцы-реформаторы продолжают попытки разрушить адвокатуру до основания, чтобы на руинах воздвигнуть свои умозрительные храмы. Две идеи от лукавого Коротко коснусь двух идей от лукавого, засевших в головы узкого круга уважаемых людей, реализация которых приведет к краху адвокатуры. Идея первая. Облицензировать всех юристов, желающих заниматься юридической, и в частности адвокатской, практикой, а лицен- 1 Опубликовано: Бизнес-адвокат С

92 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ Адвокатура в субъектах Федерации и на федеральном уровне Концепция структурирования адвокатуры, которую сегодня одобряет подавляющее большинство адвокатского сообщества, коротко заключается в следующем. В каждом субъекте Федерации образуется только одна адвокатская палата, как особая форма некоммерческой организации, с обязательным членством адвокатов, постоянно проживающих в регионе. В федеральных округах советы адвокатских палат округа. На федеральном уровне совет адвокатских палат России. Совет адвокатских палат тоже особая форма некоммерческой организации с обязательным членством палат и другими особенностями, установленными Законом об адвокатуре. Если в субъекте Федерации одна коллегия, то она лишь переименовывается в адвокатскую палату. Если в регионе несколько коллегий, то традиционная коллегия переименовывается в адвокатскую палату, а адвокаты других коллегий автоматически становятся членами этой адвокатской палаты. При этом адвокаты «параллельных» коллегий могут сохранить свои коллегии (их наименование и имущество), преобразовав их в некоммерческие организации адвокатские бюро (фирмы) в форме некоммерческих учреждений адвокатов. Об адвокатских бюро в форме учреждений адвокатов речь пойдет ниже. У адвокатских палат функции, права и обязанности аналогичны коллегиям. Надо прямо сказать, что введение понятия «адвокатская палата» дань компромиссу. На этом настаивали руководители «параллельных» коллегий, чтобы иметь возможность сохранить своим организациям название коллегия адвокатов. Представляется, что это вполне приемлемый компромисс. Как бы ни называлось адвокатское объединение гильдия, коллегия или палата, лишь бы она была одна в субъекте Федерации, и членство в ней адвокатов было обязательным. Функции советов палат федеральных округов и России должны определяться только их уставами, чтобы исключить создание министерств адвокатуры. Желательно, чтобы голоса палат в советах палат были пропорциональны численности адвокатов палат, но это второстепенный вопрос. Закон об адвокатуре должен содержать норму о том, что юридическую помощь за плату на профессиональной основе оказывают только адвокаты, если иное не предусмотрено федеральными закозиаты пусть себе работают где и как захотят, членство в коллегии адвокатов не обязательное: хочешь вступай, не хочешь не вступай. В условиях России, необъятной и очень разной по всем показателям, невозможно идти этим путем. Настоящая Россия живет за пределами Садового кольца. Кроме столицы и основных областных центров в остальных городах и весях государство не сможет осуществить конституционную гарантию права каждого на получение (в определенных случаях даже бесплатное) квалифицированной юридической помощи. Такие эксперименты возможны в странах, где на всей территории одинаковый уровень жизни и развития социальной и коммунальной инфраструктур. России до этого еще далеко. Организация адвокатуры должна соответствовать реальной жизни, а не кабинетным фантазиям. Существующие коллегии не без трудностей, но справляются с обеспечением доступной юридической помощи во всех, даже самых отдаленных судебных округах. Зачем же отлаженный механизм ломать? В 1917 г. институт адвокатуры уже упразднялся, а защитниками и представителями в суде могли быть «все неопороченные граждане обоего пола, пользующиеся гражданскими правами». Чем не повторение истории в сегодняшней идее получи лицензию и делай что хочешь. Но даже тогда быстро поняли, что допущена грубая ошибка. Идея вторая. Создание муниципальной адвокатуры. В 1918 г. государство уже создавало коллегии защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе, где адвокаты были государственными служащими. Сегодня опять, спустя больше 80 лет муссируется вопрос о создании муниципальной адвокатуры с адвокатами государственными служащими. «В условиях капиталистического окружения и полукапиталистического хозяйства не может существовать государственная адвокатура, ибо она в таком случае, бесспорно, проституировала бы. Более несчастного и более вредного, чем институт коллегии правозаступников, государственного учреждения наша история не знает. Даже подпольная адвокатура была несколько выше необходима независимая от государственной власти защита». Это сказано еще в 1922 г. (Еженедельник советской юстиции, 6, с ). Только в 1922 г. в нашей стране были, по существу, воссозданы коллегии адвокатов как негосударственные некоммерческие организации, построенные на принципе членства в них индивидуально практикующих адвокатов. С тех пор было много всяческих реорганизаций, но они никогда не затрагивали принципиальные вопросы самоуправления и независимости адвокатуры. Хочется верить, что и 18 2 теперь здравый смысл восторжествует, и российская адвокатура не вернется в безвременье гг. 18 3

93 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ нами. Имеется в виду юридическая помощь неограниченному кругу лиц, а не работа юрисконсульта, оказывающего юридические услуги организации, в штате которой он состоит. Только такой подход в сегодняшних условиях реально позволит восстановить пошатнувшуюся общественную значимость адвокатской профессии и обеспечить адвокатской деятельности присущий ей публично-правовой и правоохранительный характер. Большинство других вопросов, связанных с разработкой нового закона об адвокатуре, не столь актуальны и не вызывают серьезных разногласий, чего нельзя сказать о вопросе форм организации адвокатской деятельности. В дальнейшем мы не будем опережать события и называть коллегии адвокатскими палатами. Адвокаты лица, занимающиеся частной практикой Сегодня нет нужды доказывать, что адвокат не наемный работник и на него не распространяется трудовое законодательство. Адвокат «сам по себе», он самозанятый, именно он является субъектом оказания юридической помощи (применительно к налоговому законодательству услуг), и, соответственно, сам адвокат является стороной в договорных отношениях с клиентом, сам несет перед клиентом гражданско-правовую ответственность. Все вроде бы ясно и в давнем споре, кто является субъектом оказания юридической помощи и стороной в договорных отношениях с клиентом, Налоговый кодекс РФ поставил последнюю точку. Таким образом, адвокатскую деятельность могут осуществлять либо адвокаты индивидуально, либо простые адвокатские товарищества глава 55 ГК РФ (соответственно и ответственность несет либо один адвокат, либо товарищи совместно). Ни коллегии адвокатов, ни учреждения коллегий, ни юридические консультации не должны быть стороной в договорах с клиентами на оказание правовой помощи (услуг), иначе их деятельность подвергнется и НДС, и налогу на прибыль предприятий и организаций. Коллегии адвокатов, юридические консультации и учреждения коллегий призваны лишь организовать деятельность адвокатов, которые выступают самостоятельными субъектами отношений с клиентами. Что касается адвокатских бюро как учреждений адвокатов, а не коллегий, то об их возможностях оказывать юридическую помощь от своего имени будет сказано ниже. Признав, что адвокат самостоятельный субъект отношений с клиентом и сам заключает договоры на оказание юридической помощи, пришло время предоставить адвокату право иметь свою личную круглую печать с фамилией, именем, отчеством, указанием на колле гию адвокатов, членом которой он является, и на соответствующую юрконсультацию или адвокатское бюро. Российские клиенты воспитаны на фетишизации печати и не адекватно воспринимают адвоката, если он не заверяет свою подпись печатью. Кстати, уже известны случаи, когда адвокаты заказывают себе индивидуальные печати, и это вряд ли противоречит законодательству. Применительно к новому налоговому законодательству адвокаты относятся к категории лиц, занимающихся частной практикой. Это навевает ассоциации с историческим противопоставлением частных и присяжных поверенных. Однако необходимо отметить, что адвокат относится к лицам, занимающимся частной практикой, только для целей налогообложения. Конечно, адвокаты особый отряд самозанятых лиц, отличный от всех прочих самозанятых. Адвокаты оказывают не услуги, а помощь, деятельность адвокатов не имеет цели извлечения прибыли и не является предпринимательством, как уже говорилось, ее отличает публично-правовой правоохранительный характер. Все это справедливо для всех правоотношений, кроме налоговых. Для целей налогообложения адвокаты приравниваются к прочим смертным, и лучше быть приравненными к лицам, занимающимся частной практикой, чем искать себя среди прочих налогоплательщиков (см. газету «Адвокат» 2 за 2001 г.). Отнесение адвокатов для целей налогового законодательства к лицам, занимающимся частной практикой, позволяет учитывать профессиональные налоговые вычеты по формуле «расходы, непосредственно связанные с оказанием этих услуг», что дает возможность существенно расширить круг таких вычеты и не потребует привязки каждого расхода к конкретной услуге по формуле «расходы, непосредственно связанные с оказанием этих услуг». Учет профессиональных налоговых вычетов должен осуществляться по правилам Положения о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибыли, утвержденного Постановлением Правительства РФ 5 августа 1992 г. 552, и эти вычеты можно условно разделить на следующие составляющие. 1. Отчисления (взносы) в фонд коллегии на ее уставные цели и задачи. Расходы коллегии не нуждаются в привязке к Положению о составе затрат. Главное, чтобы они расходовались на цели и задачи коллегии, установленные законодательством об адвокатуре, и чтобы коллегии адвокатов, юридические консультации и адвокатские бюро 18 5

94 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ не занимались предпринимательством и не оказывали юридической помощи (услуг). Размер обязательных отчислений (взносов) в фонд коллегии утверждается общим собранием (конференцией) коллегии. Все имущество, приобретаемое коллегией из средств этого фонда, становится собственностью коллегии. Фонд коллегии, в свою очередь, можно подразделить на часть фонда, которая предназначена на содержание президиума коллегии и на общеколлегиальные расходы, и на часть фонда коллегии, которая предназначена на содержание юридических консультаций и учреждений коллегии. В рамках этих двух составляющих фонда коллегии возможно создание различных целевых (специальных) фондов, например, фонд оплаты работы адвокатов по назначению суда и следственных органов, фонд помощи ветеранам и т.д. По сути это даже не фонды, а определенные направления расходов в соответствии со сметой. 2. Прочие расходы адвокатов, связанные с осуществлением профессиональной деятельности, которые невозможно привязать к расходам по конкретным договорам с конкретными клиентами. Положение о составе затрат предоставляет широкие возможности для учета таких расходов в целях профессиональных налоговых вычетов: арендная плата за нежилые помещения под личные адвокатские кабинеты, амортизационные отчисления за приобретенную офисную мебель и оргтехнику, расходы на канцелярские товары, юридическую литературу, содержание личного секретаря, помощника и т.д. Приобретенное таким образом имущество становится собственностью адвоката, а не коллегии. К этой категории затрат, вероятно, должны быть отнесены также и расходы адвокатов на содержание создаваемых ими адвокатских бюро в форме учреждений адвокатов, о которых пойдет речь ниже. 3. Другие расходы отдельных адвокатов, связанные с профессиональной деятельностью применительно к конкретным договорам с конкретными клиентами. Например, командировочные расходы, оплата заключений специалистов и т.д. Юрконсультации, адвокатские кабинеты и бюро Практически в каждом муниципальном образовании существуют юрконсультации (структурные подразделения или учреждения коллегии), призванные, прежде всего, обеспечить доступность квалифицированной юридической помощи путем организации консультационного приема населения дежурными адвокатами, распределение среди адвокатов дел по назначению суда и следственных органов, вы полнять функции налогового агента адвокатов, вести установленные учет и отчетность, помочь организовать труд адвокатов. Адвокаты осуществляют свою деятельность (работают) не только в юрконсультациях, а где угодно: в помещениях судов и следственных органов, в помещениях клиентов, в своих квартирах и т.д. Но все это нельзя считать постоянным рабочим местом адвоката. Государство с трудом и не всегда обеспечивает адвокатуру помещениями для юрконсультаций, но чаще всего эти помещения не позволяют обеспечить каждого адвоката и тем более его помощника или секретаря надлежащим рабочим местом, да к этому и не следует стремиться. Пока проблема стационарных рабочих мест стоит главным образом перед адвокатами, обслуживающими организации, но эта проблема существует и постоянно обостряется. Если юрконсультации не в состоянии надлежащим образом организовать труд адвокатов, то необходимо адвокатам предоставить возможность самим решать свои проблемы. Предлагаются два пути. Во-первых, надо признать за адвокатом (или группой адвокатов) право иметь личный адвокатский кабинет для работы без статуса юридического лица. Имущество кабинета будет собственностью создавших их адвокатов, а не коллегии. И сегодня никто не запрещает адвокату работать в любом нежилом помещении (собственном или арендованном), но статус такого кабинета неопределенный. Например, любые территориально обособленные оборудованные стационарные рабочие места, созданные на срок более одного месяца, по Налоговому кодексу признаются обособленными подразделениями организации независимо от их полномочий и от того, отражено ли их создание в организационно-распорядительных документах организации. Налоговый статус адвоката позволяет относить к профессиональным налоговым вычетам расходы, связанные с содержанием кабинета (например, арендные платежи, амортизационные отчисления за мебель и оргтехнику и прочие расходы в соответствии с Положением о составе затрат). Нотариусы уже давно этим успешно пользуются, пора и адвокатам перенять их опыт. Налоговое законодательство установило, что юрконсультации являются налоговыми агентами адвокатов. Юрконсультации будут учитывать доходы и расходы адвокатов, постоянно работающих в личных кабинетах, выдавать им ордера на ведение уголовных и других дел и выполнять все прочие функции, закрепленные за юрконсультациями. Адвокаты, как имеющие, так и не имеющие кабинеты, будут участвовать в консультационном приеме населения и ведении дел по 18 7

95 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ назначению суда и следственных органов в порядке, установленном в соответствующей коллегии и юрконсультации. Во-вторых, надо признать за адвокатом (или группой адвокатов) право в целях организации их профессиональной деятельности по разрешению президиума коллегии создавать адвокатское бюро как некоммерческое учреждение со статусом юридического лица. Имущество такого бюро будет собственностью не коллегии, а создавших его адвокатов, которые сами будут заботиться о его сохранении и преумножении. Не коллегия, а адвокаты сами будут нести субсидиарную ответственность по обязательствам своих бюро. Создание самими адвокатами таких бюро в форме некоммерческих учреждений уже при действующем законодательстве вполне законно. Такой путь полезен и выгоден как адвокатам, так и коллегиям и представляется оптимальным выходом из сложившейся сегодня ситуации. Если даже такое бюро в форме адвокатского учреждения будет оказывать юридическую помощь от имени бюро, для коллегии это не приведет к катастрофе, поскольку не коллегия, а сами адвокаты несут субсидиарную ответственность по обязательствам такого бюро, в т.ч. и налоговые обязательства. Известны случаи, когда клиенты недовольны освобождением услуг адвокатов от НДС, что в определенных случаях создает для клиентов лишние проблемы. Кстати, и некоторые адвокатские бюро не пугает корпоративное налогообложение, которое неприемлемо для коллегий, а адвокатские бюро в форме учреждений адвокатов вправе сами решать, оказывать ли им юридическую помощь от имени бюро или только от имени отдельных адвокатов и соответственно платить налоги по одной или по другой схеме. Конечно, было бы хорошо, если бы не только юридические услуги адвокатов, но и юридические услуги адвокатских учреждений не облагались корпоративными налогами. Но решение этого вопроса дело будущего. Существующая сегодня в некоторых коллегиях практика создания адвокатских бюро не адвокатами, а коллегией должна быть прекращена как неприемлемая по следующим причинам. 1. Коллегии несут субсидиарную ответственность по обязательствам созданных ими учреждений. Даже обычные хозяйственные риски учреждений коллегии могут привести коллегию к банкротству. Принятие имущественной ответственности по обязательства учреждения должно решаться не президиумом коллегии, а ее высшим органом. 2. Все имущество учреждения коллегии является собственностью коллегии. Учреждение осуществляет оперативное управление закрепленным за ним имуществом. Учреждение не вправе распоряжаться этим имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, 18 8 выделенных ему по смете. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в хозяйственное ведение учреждения и должны учитываются на отдельном балансе. Фактически имущество адвокатских бюро в форме учреждений коллегии формируется из доходов работающих в них адвокатов, и при выходе адвоката из бюро или его ликвидации адвокаты предпринимают незаконные попытки получить соответствующую долю в имуществе бюро. Создавая адвокатское бюро в форме учреждения коллегии, президиум коллегии вольно или невольно создает у входящих в бюро адвокатов иллюзию, что приобретаемое на их доходы имущество принадлежит им. Надо решительно отказываться от такой практики и не усугублять ситуацию. Пока налоговый статус адвоката не был четко определен, создание адвокатских бюро в форме учреждений коллегии было хоть чем-то оправдано. Сейчас проблему можно и нужно решать путем создания не учреждений коллегии, а учреждений адвокатов. В Законе об адвокатуре нет необходимости подробно прописывать вопросы организации адвокатской деятельности. Вполне достаточно прописать функции юридической консультации и ее статус (как структурное подразделение коллегии, не являющееся юридическим лицом, или как учреждение коллегии юридическое лицо) и далее указать, что для организации своей профессиональной деятельности адвокаты могут создавать адвокатские кабинеты (не являющиеся юридическими лицами) или адвокатские бюро (являющиеся некоммерческими организациями в форме учреждений). Адвокатские бюро в форме учреждений адвокатов могут создаваться только адвокатами и только с разрешения коллегии адвокатов. И все, вполне достаточно юрконсультаций, адвокатских кабинетов и бюро, как учреждений адвокатов. Не надо изобретать никаких других форм организации адвокатского труда. Профессиональную адвокатскую деятельность могут осуществлять адвокаты как индивидуально, так и объединившись в простое товарищество, а также адвокатские бюро в форме учреждений адвокатов. Достаточно лишь кое-что уточнить Предлагаемые формы организации адвокатской деятельности в целом успешно вписываются в новое налоговое законодательство. Оставшиеся два спорных вопроса легко решаемы. 18 9

96 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ 1. Можно ли отнести к профессиональным налоговым вычетам средства, которые адвокаты направят на содержание созданных ими адвокатских бюро в форме учреждений адвокатов? Применительно к Налогу на добавленную стоимость (НДС) в соответствии с п Методических рекомендаций по применению главы 21 (НДС) НК РФ, утвержденных Приказом МНС РФ от 20 декабря 2000 г. БГ-3-03/447, не учитываются при определении налоговой базы: средства, перечисляемые собственником на содержание созданных им учреждений; и осуществленные в соответствии с законодательством о некоммерческих организациях вступительные взносы, членские взносы, членские взносы в профессиональные объединения, построенные на принципе обязательного членства (коллегии адвокатов и иные аналогичные объединения), отчисления в фонд коллегии адвокатов, паевые вклады. Применительно к Налогу на доходы физических лиц (НДФЛ) и Единому социальному налогу (ЕСН) профессиональные налоговые вычеты для адвокатов определяются в соответствии с Положением о составе затрат. Пункты 2 «э» и 10 этого Положения устанавливают, что в себестоимость работ (услуг) включаются сборы, платежи и другие обязательные отчисления, производимые в соответствии с установленным законодательством порядком. Что касается отчислений адвокатов в фонд коллегии, то нет никаких сомнений: такие отчисления включаются в себестоимость услуг и, соответственно, относятся к профессиональным налоговым вычетам адвокатов. В отношении нотариусов по этому поводу есть даже соответствующее разъяснение налоговых органов. Но можно ли отнести к профессиональным налоговым вычетам средства, которые адвокат направит на содержание созданного им адвокатского учреждения? Если бы Минюст РФ разъяснил право адвокатов создавать такие учреждения с единственной целью обеспечить организацию адвокатской деятельности, то можно было бы убедить налоговые органы, что расходы на содержание такого учреждения должны относиться к профессиональным налоговым вычетам. Либо решить этот вопрос путем судебного прецедента. С учетом все обостряющейся ситуации с нехваткой помещений для юрконсультаций и недостаточностью площадей имеющихся юрконсультаций Минюст РФ может и должен высказаться в поддержку адвокатов, которые возьмут на себя проблемы организации стационарных рабочих мест путем создания адвокатских учрежде ний. Так что применительно к НДФЛ и ЕСН отнесение к профессиональным налоговым вычетам расходов адвокатов на содержание адвокатских бюро в форме учреждений адвокатов вполне решаемо. Вот это и надо быстро и правильно решить, а не биться за выживание мертворожденных адвокатских бюро в форме учреждений коллегии. Решение этого вопроса важно и для сегодняшних «параллельных» коллегий, которые будут преобразованы в адвокатские учреждения. 2. НК РФ предусматривает, что «коллегии адвокатов (их учреждения)» являются налоговыми агентами адвокатов. Вроде бы это, с одной стороны, хорошо, у адвокатов меньше проблем. Но с другой стороны (см. газету «Адвокат» 2 за 2001 г.). Однако здесь мы рассмотрим, что понимает НК РФ, говоря об «их учреждениях». Учреждения это форма некоммерческой организации. Полагаю, что нельзя формально считать «их учреждениями» только учреждения, создаваемые непосредственно коллегиями. Правильнее было бы под «их учреждениями» понимать адвокатские учреждения, создаваемые и коллегиями адвокатов, и самими адвокатами для организации адвокатской деятельности, и существующие под контролем (и даже можно сказать в рамках) коллегии. Во всяком случае, подход к трактовке термина «их учреждения» как адвокатские учреждения, создаваемые и адвокатами, и коллегиями, позволил бы адвокатским бюро, создаваемым самими адвокатами, также быть налоговыми агентами адвокатов. И такое разъяснение мог бы дать Минюст РФ, т.к. это позволило бы всем адвокатским учреждениям являться налоговыми агентами, что особенно важно при преобразовании «параллельных» коллегий в адвокатские учреждения. Таким образом, создание адвокатами собственных учреждений для организации их профессиональной деятельности, которые были бы налоговыми агентами, и расходы на их содержание относились бы к профессиональным налоговым вычетам, вполне возможно, даже без изменений налогового законодательства. Для этого необходимо лишь заручиться поддержкой компетентных органов в правильной трактовке термина «коллегии адвокатов (их учреждения)» и убедить налоговые органы, что расходы на содержание адвокатского учреждения должны относиться к профессиональным налоговым вычетам адвокатов. Убежден, что высокий авторитет адвокатуры и ее лоббистские возможности позволят разрешить эти мелкие вопросы, а их решение откроет перед адвокатурой широкие горизонты и поставит организацию адвокатского труда с головы на ноги. 191

97 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ ПРОЕКТ КОДЕКСА ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ЭТИКИ АДВОКАТА 1 Раздел I. Общие положения Статья 1 Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила, касающиеся его личности и поведения при осуществлении адвокатской деятельности, отношений с лицами, обратившимися к нему за оказанием юридической помощи, с доверителями, коллегами, органами Адвокатских палат соответствующих субъектов и Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации, другими государственными и иными органами, организациями, общественными объединениями и физическими лицами. Статья 2 Настоящий Кодекс дополняет соответствующие правила, относящиеся к личности адвоката и его поведению при осуществлении адвокатской деятельности, которые установлены законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре. Никакое положение настоящего Кодекса не должно толковаться как предписывающее или допускающее совершение деяний, противоречащих требованиям законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре или целям настоящего Кодекса. Статья 3 Действие настоящего Кодекса распространяется на адвокатов членов Адвокатских палат субъектов Российской Федерации, стажеров и помощников адвокатов. Стажеры и помощники адвокатов обязаны соблюдать настоящий Кодекс в части, соответствующей их правам и обязанностям, установленным законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре. 1 Опубликовано: Адвокат (газета) С. 4 9 (текст проекта Кодекса публикуется в уточненной редакции по состоянию на 22 января 2003 года). На стр. 3 газеты опубликовано Информационное сообщение: «Во исполнение пункта 1 ст. 42 Федерального закона Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Министерство юстиции РФ совместно с адвокатскими палатами субъектов РФ образовало Организационный комитет по проведению первого всероссийского съезда адвокатов Оргкомитет разработал и направил в адвокатские палаты субъектов Российской Федерации проекты Устава Федеральной палаты адвокатов и Кодекса профессиональной этики адвокатов. Проект Кодекса профессиональной этики адвокатов читайте на стр. 4 (стр. 4 газеты. Ред.)» Адвокаты руководители адвокатских образований обязаны ознакомить сотрудников этих адвокатских образований с настоящим Кодексом и обеспечить соблюдение ими норм настоящего Кодекса в части, соответствующей их должностным обязанностям. Статья 4 Если адвокат осуществляет свою профессиональную деятельность за границей или вступает в профессиональные отношения с иностранными адвокатами, а также, если адвокат осуществляет свою профессиональную деятельности в Российской Федерации, но место реализации оказываемых им юридических услуг находится за границей, адвокат наряду с настоящим Кодексом должен руководствоваться Кодексом поведения для адвокатов Европейского союза (Code of Conduct for Lawyers in the European Union), принятым Советом адвокатских палат и юридических обществ Европейского союза (CCBE) 28 ноября 1998 года в Лионе. Статья 5 В тех случаях, когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре или настоящим Кодексом, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие общим принципам нравственности в обществе. Статья 6 Нарушение настоящего Кодекса влечет дисциплинарную ответственность адвоката в соответствии с законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре и решениями собраний (конференций) адвокатов Адвокатских палат соответствующих субъектов Российской Федерации. Статья 7 Если адвокат в конкретной ситуации затрудняется определить вариант поведения, который отвечал бы требованиям настоящего Кодекса, он вправе обратиться за разъяснением к Квалификационной комиссии или Совету соответствующей Адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Раздел II. Основные принципы профессиональной этики адвоката Статья 8 Авторитет адвокатуры как профессионального сообщества адвокатов и института гражданского общества определяется отношением к ней со стороны общества и вырабатывается нравственным отношением каждого адвоката к себе и своей профессиональной деятельно- 19 3

98 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ сти. Доверительные отношения между адвокатом и лицом, обратившимся к нему за оказанием юридической помощи, могут возникнуть лишь в случае отсутствия у последнего сомнений относительно порядочности, честности и добросовестности адвоката. Статья 9 Для утверждения и поддержания личной чести и достоинства как гражданина и носителя адвокатского статуса, а также для утверждения и поддержания своей деловой репутации при осуществлении адвокатской деятельности адвокат должен: 1) соблюдать присягу, данную им при получении статуса адвоката; 2) соблюдать решения органов соответствующих Адвокатских палат субъектов и Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации; 3) не совершать безнравственные поступки, которые порочат его и/или умаляют авторитет адвокатуры; 4) постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию. Статья 10 При осуществлении профессиональной деятельности адвокат должен: 1) честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и настоящим Кодексом; 2) уважать права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием правовой помощи, доверителей, коллег и других лиц, соблюдать деловую манеру общения и деловой стиль одежды. Статья 11 Адвокат должен оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также участвовать в защите в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда в порядке, установленном Советом Адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации. В этих случаях обязанности адвоката перед своим доверителем не должны отличаться от обязанностей при оказании помощи по соглашению за гонорар. Статья 12 Адвокат не вправе: ) действовать вопреки законным интересам лица, обратившегося к адвокату за юридической помощью, оказывать ему юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или под воздействием давления извне; 2) занимать по делу позицию и действовать вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного; 3) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если он ее отрицает; 4) без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные адвокату доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи; 5) принимать поручений на оказание юридической помощи заведомо больше, чем адвокат в состоянии выполнить; 6) навязывать свою помощь лицам, нуждающимся в юридической помощи, и привлекать их путем использования личных связей с работниками судов и правоохранительных органов, обещанием благополучного разрешения дела и другими недостойными способами; 7) участвуя в процессе разбирательства дела допускать высказывания, умаляющие честь и достоинство других участников разбирательства, даже в случае их нетактичного поведения; 8) любым способом приобретать в личных интересах имущество и имущественные права, являющиеся предметом спора, в котором адвокат принимает участие в качестве лица, оказывающего юридическую помощь, за исключением случаев, когда доверитель добровольно предоставляет такое право адвокату, о чем должно быть конкретно указано в соглашении доверителя с адвокатом; 9) заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования и с работой на выборных должностях в органах адвокатских палат. Выполнение профессиональных обязанностей по принятым поручениям должно иметь для адвоката приоритетное значение над иной деятельностью. Статья 13 Адвокат обязан хранить адвокатскую тайну. Предметом адвокатской тайны являются: 1) факт обращения к адвокату лица, нуждающегося в юридической помощи; 2) сведения, полученные адвокатом от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи; 19 5

99 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ 3) информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания юридической помощи; 4) любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи. На обязанность соблюдать адвокатскую тайну не распространяется действие срока давности. Адвокат обязан хранить адвокатскую тайну после завершения выполнения поручения доверителя и в случае приостановления или прекращения статуса адвоката. Адвокату запрещается негласное сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, и он не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнение профессиональных обязанностей. Статья 14 Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым, для обоснования своей позиции при рассмотрении спора между ним и его доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному или уголовному делу. Статья 15 Адвокат не отвечает за достоверность сведений и подлинность документов, полученных от доверителя, которые адвокат использует в своей профессиональной деятельности, если адвокату не было заведомо известно о недостоверности таких сведений и подложности документов. Статья 16 Рекламные материалы о профессиональной деятельности адвоката и/или адвокатского образования должны отвечать разумным эстетическим требованиям и не должны содержать: 1) оценочных характеристик адвоката; 2) отзывов других лиц о работе адвоката; 3) сравнений с другими адвокатами и критики других адвокатов; 4) заявлений, намеков, двусмысленностей, которые могут ввести в заблуждение потенциальных доверителей или вызывать у них безосновательные надежды. Рекламные материалы адвокатских образований, в которых указываются имена адвокатов и других сотрудников, должны содержать указания о статусе каждого из этих лиц: адвокат, помощник или стажер адвоката, юрист без статуса адвоката или иной сотрудник, занимающий должность в соответствии со штатным расписанием Все указанные требования к рекламе распространяются на объявления о приеме на работу сотрудников и на другие материалы, публикуемые адвокатом или адвокатским образованием. Если адвокату (адвокатскому образованию) стало известно о распространении без его ведома рекламы его деятельности, которая не отвечает настоящим требованиям, он обязан сообщить об этом Совету Адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации. Раздел III. Отношения адвоката с лицами, обратившимися к нему за оказанием юридической помощи и доверителями Статья 17 Адвокат не вправе принимать поручение от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, в случае, если: 1) поручение имеет заведомо незаконный характер или обратившийся настаивает на использовании незаконных средств либо заведомо ложных доказательств; 2) принятие поручения потребует от адвоката разглашения адвокатской тайны, доверенной ему другим лицом; 3) адвокат имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса обратившегося; 4) адвокат участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; 5) адвокат состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела обратившегося, или с лицом, интересы которого противоречат интересам обратившегося, или с адвокатом такого лица; 6) адвокат оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам обратившегося, или при значительной вероятности возникновения такого противоречия; 7) адвокат заранее знает, что не сможет участвовать в разбирательстве назначенного к слушанию дела в силу занятости по другим делам. Статья 18 Адвокат не вправе принимать поручение на осуществление защиты по уголовному делу двух и более лиц, помимо случаев, указанных в статье 17 настоящего Кодекса, также: 1) если интересы одного из них противоречат интересам другого; 19 7

100 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ 2) интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого, но они придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела; 3) на защиту по одному делу лиц, достигших и не достигших совершеннолетия. Статья 19 Если адвокат, работающий в адвокатском бюро, в соответствии с настоящим Кодексом не вправе принять поручение от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, то это поручение не вправе принять никто из адвокатов членов адвокатского бюро. Статья 20 Адвокат вправе расторгнуть соглашение на оказание юридической помощи в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Если после принятия поручения, кроме поручения на защиту по уголовному делу на предварительном следствии и в суде первой инстанции, выявятся обстоятельства, при которых адвокат был не вправе принимать поручение, адвокат должен расторгнуть соглашение. Принимая решение о невозможности выполнения поручения и расторжении соглашения, адвокат должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность доверителя, чтобы последний мог обратиться к другому адвокату. Статья 21 Принимая поручение на оказание юридической помощи, адвокат должен разъяснять доверителю его права и обязанности, а также возможные финансовые затраты. Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю заверения и гарантии в отношении результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно вызывать у обратившегося необоснованные надежды или представления, что адвокат может повлиять на результат другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих профессиональных обязанностей. Статья 22 При наличии сомнений в обоснованности требований лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, адвокат вправе принять поручение, но должен разъяснить доверителю возможность отрицательного результата по делу и указать об этом в соглашении с доверителем. Убедившись в очевидной необоснованности требований доверителя и отсутствии правовой позиции, адвокат должен сообщить свое мнение доверителю и отказаться от выполнения поручения. В таком 19 8 случае адвокат имеет право на часть гонорара, соответствующую фактически выполненной работе. Если необоснованность требований доверителя и отсутствие правовой позиции выяснятся в ходе разбирательства конфликта и клиент настаивает на продолжении участии адвоката в разбирательстве, адвокат должен ограничиться требованиями доверителя, без ссылок на законодательство. Статья 23 Адвокат, принявший в порядке назначения или по соглашению поручение на защиту по уголовному делу, не вправе отказаться от защиты и должен выполнять обязанности защитника до стадии подготовки и подачи кассационной жалобы на приговор суда по делу его подзащитного. Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии предварительного следствия в порядке назначения или по соглашению, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции. По ходатайству подзащитного освободить адвоката от принятой защиты вправе в установленном порядке следователь или суд. Статья 24 Адвокат-защитник должен поддержать и, по возможности, обосновать позицию подзащитного, не признающего своей вины. Если признание подзащитным своей вины не подкрепляется другими доказательствами по делу, адвокат-защитник должен по согласованию с подзащитным ставить вопрос о недоказанности обвинения. Если признание вины было вызвано незаконным воздействием на подзащитного, адвокат-защитник по согласованию с подзащитным должен принять меры к установлению и фиксации таких обстоятельства. При возникновении коллизии между обвиняемыми адвокатзащитник в интересах своего подзащитного вправе выяснять обстоятельства, изобличающие других обвиняемых, только в пределах, необходимых для защиты его подзащитного. Статья 25 Адвокат-защитник должен обжаловать приговор, вынесенный в отношении своего подзащитного по его просьбе, а также если подзащитный является несовершеннолетним или страдает психическими недостатками и суд в приговоре не разделил позицию адвоката и назначил более тяжкое наказание или за более тяжкое преступление, чем просил адвокат, или если имеются правовые оснований для смягчения приговора. Адвокат-защитник, как правило, должен обжаловать приговор, вынесенный в отношении своего подзащитного: 1) несовершеннолетнего или страдающего психическими недостатками; 19 9

101 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ 2) если суд в приговоре не разделил позицию адвоката-защитника и назначил более тяжкое наказание или за более тяжкое преступление, чем просил адвокат; 3) если адвокат усматривает наличие правовых оснований для смягчения приговора. Если осужденный, кроме несовершеннолетних и лиц, страдающих психическими недостатками, возражает против обжалования приговора, адвокат должен по возможности получить от него письменный отказ от обжалования приговора. Статья 26 Гонорар адвоката определяется соглашением сторон и может учитывать объем и сложность работы, продолжительность времени, необходимого для ее выполнения, опыт и квалификацию адвоката, сроки, степень срочности выполнения работы и иные обстоятельства. Раздел IV. Отношения адвоката с судом и участниками процесса Статья 27 Участвуя или присутствуя на судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, адвокат должен соблюдать нормы соответствующего процессуального законодательства, проявлять уважение к суду и другим участникам процесса, следить за соблюдением закона в отношении доверителя и в случае нарушений прав доверителя ходатайствовать об их устранении. Возражая против действий судей и других участников процесса, адвокат должен делать это в корректной форме и в соответствии с законом. Статья 28 При свиданиях с лицами, находящимися под стражей, адвокат должен соблюдать правила соответствующих мест содержания под стражей. Статья 29 Адвокат не вправе воздействовать на дознавателей, следователей, прокуроров, судей и других должностных лиц с помощью средств, запрещенных законом, а также намеренно затягивать или срывать сроки выполнения следственных действий и судебного разбирательства. Раздел V. Отношения адвоката с другими адвокатами Статья 30 Адвокат должен строить свои отношения с другими адвокатами на основе взаимного уважения и соблюдения их профессиональных прав. 200 Адвокат не вправе: 1) в составляемых им документах и высказываниях при осуществлении адвокатской деятельности допускать выражения, умаляющие честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката; 2) в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями допускать выражения, порочащие другого адвоката, подвергать критике правильность действий и консультаций другого адвоката, ранее оказывавшего юридическую помощь этим лицам; 3) обсуждать с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями обоснованность гонорара, взимаемого другими адвокатами; 4) склонять к заключению соглашения о предоставлении юридической помощи лицо, пришедшее в адвокатское образование к другому адвокату. При обнаружении ошибки коллеги адвокат должен, по возможности, исправить ее в тактичной форме. Статья 31 При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании или следственном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени, адвокат должен по возможности заблаговременно уведомить об этом суд или следователя, а также сообщить другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними взаимно приемлемое время. Статья 32 Если лицо, обратившееся за оказанием юридической помощи, просит адвоката принять поручение на ведение дела совместно с другим адвокатом (адвокатами), с которым уже заключено соглашение, адвокат должен убедиться в согласии его коллеги (коллег) на совместное ведение дела. Статья 33 Адвокат вправе беседовать с процессуальным противником своего доверителя, которого представляет другой адвокат, только с согласия или в присутствии последнего. Статья 34 Если адвокат принимает поручение на представление доверителя в конфликте с другим адвокатом, он должен сообщить об этом коллеге и при соблюдении интересов доверителя предложить окончить спор миром. 201

102 МЕЧТАНИЯ О НОВОМ ЗАКОНЕ Статья 35 Адвокату, столкнувшемуся с нарушением другим адвокатом норм настоящего Кодекса, рекомендуется обратить внимание коллеги на допущенное с его стороны нарушение. Если коллега не реагирует на замечание адвоката, или в случае совершения коллегой грубого нарушения норм настоящего Кодекса, адвокат вправе обратиться с заявлением в Квалификационную комиссию соответствующей Адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Раздел VI. Отношения адвоката с органами Адвокатских палат Статья 36 Адвокат должен: 1) уважать Адвокатские палаты субъектов и Федеральную палату адвокатов Российской Федерации и их органы, неукоснительно выполнять принимаемые ими решения; 2) оказывать помощь органам Адвокатских палат в осуществлении ими своих функций; 3) своевременно представлять истребуемые документы и объяснения, являться по приглашению органов Адвокатских палат, а при невозможности прибыть в назначенное время по возможности заблаговременно сообщить причину неявки. Статья 37 Адвокат должен незамедлительно сообщить Совету Адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации: 1) об обстоятельствах, являющихся основанием для приостановления и прекращения его статуса адвоката; 2) о его задержании, аресте или привлечении его к уголовной ответственности, либо предъявлении к нему гражданского иска в связи с его адвокатской деятельностью или иска, порочащего его честь и достоинство; 3) о принятии поручения на представительство доверителя в конфликте с другим адвокатом, если не удалось окончить спор миром; 4) об обыске адвоката, его жилища или адвокатского образования, изъятии документов или материалов, находящихся во владении адвокатов, и о другом незаконном вмешательстве в его адвокатскую деятельность, либо препятствовании этой деятельности каким бы то ни было образом; 5) угрозе безопасности адвоката, членов его семьи и их имуществу в связи с его адвокатской деятельностью; 202 6) о распространении без ведома адвоката информации о нем или его деятельности, которая не отвечает требованиям настоящего Кодекса. Совет Адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации, получив сообщение об обстоятельствах, указанных в подпунктах 2 6 настоящей статьи, должен принять необходимые меры, включая защиту интересов адвокатов в любых соответствующих органах. Комментарии к Проекту Кодекса профессиональной этики адвоката 1 В подготовке проекта Кодекса профессиональной этики адвоката использованы: 1. Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского сообщества (газета «Адвокат» 10 октябрь 1995 г.) 1 Газета «Адвокат» в 1 за 2003 в статье «Основные направления деятельности МС(С)А в 2002 г.», в частности, писала: «Президиум МС(С)А принимал активное участие в деятельности оргкомитета по проведению Всероссийского съезда адвокатов. В составе оргкомитета работали: Воскресенский Г.А., Галоганов А.П., Дмитриевская Л.М., Калитвин В.В., Клен Н.Н., Рогачев Н.Д., Смирнов В.Н., Шаров Г.К., Резник Г.М. Вице-президентом МС(С)А и ФСАР Шаровым Г.К. разработан проект Кодекса профессиональной этики адвоката». Газета «Бизнес адвокат» в 3 за 2003 год в статье о первом Всероссийском съезде адвокатов писала: «Событие, о котором так долго говорили адвокаты, к которому готовились не только в кабинетах высоких адвокатских структур, но и в коридорах государственной власти, наконец, свершилось. 31 января состоялся I Всероссийский съезд адвокатов. На съезде была образована Палата адвокатов Российской Федерации, приняты Регламент и Устав Палаты, Кодекс адвокатской этики, избраны высший орган адвокатского сообщества Совет Палаты и президент. Съезд адвокатов России, не только по форме, но и по сути, явился поворотным событием в жизни адвокатского сообщества Во время обсуждения вопроса о Кодексе адвокатской этики Тарло обвинил Макарова в том, что тот сделал из документа дисциплинарный устав на пяти страницах. И тут обнаружилось, что первоначальный вариант Кодекса был значительно короче и действительно отражал только этические аспекты этой деятельности. Мирзоев назвал и имя первого разработчика этого документа московского адвоката Геннадия Шарова. Съезд потребовал представить вариант Шарова. И трудно сказать, чем бы закончилось дело, если бы сам Геннадий Константинович не поднялся на трибуну и не объяснил съезду, что представленный Макаровым вариант Кодекса стал плодом их совместной работы, которую они проделали буквально в ночь перед съездом. Шаров не был делегатом съезда. Но его выступление погасило разгоревшуюся было дискуссию, остудило горячие головы. Кодекс был принят подавляющим большинством голосов. Миротворческая миссия Шарова, видимо, запомнилась делегатам и несколькими часами позже обернулась для самого Геннадия Константиновича неожиданным сюрпризом, он был выдвинут съездом кандидатом в совет Федеральной палаты, а затем и избран туда подавляющим большинством голосов». Необходимо отметить, что добавленный по инициативе Г.М. Резника раздел второй Кодекса «Процессуальные основы дисциплинарного производства» оказался весьма полезным, и время подтвердило правильность его включения в Кодекс. 203

103 Адвокатская практика Г.К. ШАРОВ. СТАТЬИ ПРОШЛЫХ ЛЕТ. СБОРНИК 2. Рекомендации Комитета министров Совета Европы о свободе осуществления профессии адвоката (приняты г.) 3. Правила адвокатской этики в Украине, одобренные Высшей квалификационной комиссией адвокатуры при Кабинете министров Украины (протокол 6 от г. (в переводе В. Зубарева)). 4. Правила профессиональной этики адвоката Республики Беларусь, принятые на съезде адвокатов Республики Беларусь г. и утвержденные Советом Белорусского республиканского Союза адвокатов г. 5. Правила адвокатской этики, утвержденные Правлением Международного союза (содружества) адвокатов г. 6. Кодекс чести судьи Российской Федерации, одобренный вторым Всероссийским съездом судей РФ, принятый Советом судей РФ г. Общие принципы подхода к разработке проекта Кодекса профессиональной этики адвоката: использование терминологии ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», по возможности исключение повторений в кодексе прав и обязанностей адвокатов, которые уже содержатся в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и процессуальном законодательстве (УПК, ГПК, АПК и пр.), компактность кодекса и включение в него, по возможности, более общих (без детализации) принципов и норм поведения адвокатов, дающих простор оценки квалификационными комиссиями наличия или отсутствия в конкретных действиях (бездействии) адвоката нарушения этических норм для формирования дисциплинарной практики. АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА «СЛАВА БОГУ, ЧТО СПРАВЕДЛИВОСТЬ ТОРЖЕСТВУЕТ!» 1 Такую резолюцию наложил Патриарх Московский и всея Руси Алексий II на рапорте о ходе судебной тяжбы Московского Подворья Ставропигиального Свято-Введенского мужского монастыря Оптина Пустынь и музея-усадьбы «Останкино». К тому времени изнурительный процесс шел уже два года. Я защищал в нем интересы Подворья, располагающегося в помещении храма Святой Троицы в Останкине. Этот процесс широко освещался в московской прессе, правда, весьма тенденциозно, только с позиции руководства музея. Теперь, когда в тяжбе поставлена последняя точка, когда справедливость полностью восторжествовала, стоит ради восстановления истины рассказать о конфликте церкви и музея (что само по себе необычно) подробно. Истоки конфликта уходят, можно сказать, в глубь веков. Храм в Останкине был построен в годах на деньги князя Черкасского. В середине XVIII века земля, на которой он располагался, стала частью находившейся по соседству усадьбы Шереметьева, который получил ее в качестве приданого после женитьбы на В. Черкасской. Храму выделили 33 десятины (около 36 гектаров) земли. Правда, только на бумаге. На деле же церкви «вымежевали» 18 десятин. Плюс к этому Шереметьевы выплачивали служителям храма ежегодные «пособия» и бесплатно снабжали их дровами. И так шло до 1912 года, когда Шереметьевы пожелали сдать имение Останкино под застройку. Тогда попытались решить доставшиеся от потомков проблемы «полюбовной сказкой», то есть мировым соглашением. Условия «сказки» не удовлетворили Московскую духовную консисторию церковный орган управления храмами. К графу А.Д. Шереметьеву и акционерному обществу, которому имение отдали под застройку, был предъявлен иск ценою в 400 тысяч рублей сумма по тем временам более чем значительная. Первая миро- 1 Опубликовано: Российский адвокат С

104 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА Естественно, и мне пришлось исследовать все обстоятельства дела под этим же углом зрения. 8 августа 1997 года работа над «юридическим заключением о законности постановления Правительства Москвы 65 от 25 января 1996 года» была закончена. Анализ занял 20 компьютерных страниц убористого текста. Заключение сопровождалось приложением на 203 страницах, состоящим из перечня и краткого содержания 90 документов. Отдельный раздел составили предложения, как правовым путем обеспечить исполнение постановления Правительства Москвы о передаче церкви земли. Теперь можно было сосредоточиться и на исковом заявлении. Тем временем оппоненты проводили свой план в жизнь. Руководство музея направили во многие организации письма и заявления, в которых утверждалось, что столичные власти нарушили российское законодательство, распоряжаясь судьбой исторического и культурного памятника федерального значения. Ликвидация «реставрационных мастерских» (так дирекция именовала времянки), говорилось в посланиях, обернется прекращением восстановительных работ. Надо сказать, не все получатели этих писем и заявлений попытались вникнуть в суть конфликта. В поддержку музея выступил председатель Комитета Госдумы по культуре С. Говорухин. В письме к Ю. Лужкову он заявлял, что исполнение решения Правительства Москвы вызовет «деградацию и неизбежную гибель музея-усадьбы Останкино в ближайшие годы». Начальник отдела по надзору за исполнением законов в сфере экономики и природного законодательства Прокуратуры г. Москвы сообщал директору музея, что в ходе проверки подтвердились факты нарушения закона при выделении Подворью земельного участка и что рассматривается вопрос о принятии мер прокурорского реагирования. Правда, ни в этом ответе, ни в других документах не говорилось, о каких нарушениях идет речь. И никакого прокурорского реагирования не случилось. С протестом против притеснения музея выступил президиум совета московского городского отделения Всероссийского общества охраны памятников истории и культуры. На стороне музея оказались некоторые столичные газеты. Так что для нас не было неожиданностью, когда музей 15 октября 1997 года обратился в Арбитражный суд Москвы с иском к столичному правительству о признании недействительным постановления о предоставлении Подворью земельного участка. Мы были готовы к такому повороту событий. Не сомневались в своей правоте и в конечном исходе судебного разбирательства. Мы расценили демарш рувая война затормозила разрешение спора. Октябрь 1917 года вообще снял этот вопрос с повестки дня. И вот в наше время, когда отношение к церкви коренным образом изменилось, прошлый спор неожиданно напомнил о себе. 25 октября 1990 года Патриарх Московский и всея Руси благословил устройство Подворья монастыря Оптина Пустынь в останкинском храме. В начале 1996 года Правительство Москвы изъяло у музея-усадьбы и предоставило Подворью земельный участок площадью 1,06 гектара в бессрочное безвозмездное пользование. Это решение поддержали Министерство культуры РФ, другие заинтересованные организации. В их заключениях отмечалось, что передача части земель, прилегающих к храму Святой Троицы, «не только не противоречит проекту зон охраны памятников культуры и истории, но и обеспечит сохранность и дальнейшее формирование архитектурного ансамбля территории Останкино». Против выступила дирекция музея. Переданный храму участок земли ей был дорог не сам по себе. На нем без соответствующего разрешения, то есть незаконно, музей возвел три железобетонные времянки. Сначала они служили реставрационными мастерскими, а потом, когда наступили тяжелые времена, их сдали в аренду трем коммерческим фирмам, которые якобы тоже подрядились на реставрационные работы. Московское Подворье при решении вопроса об отводе земли взяло на себя обязательство воссоздать три флигеля, разместить в них духовно-просветительский культурный центр (воскресную школу, библиотеку, мастерские для возрождения традиционных русских ремесел). Музей категорически отказался сносить времянки. 25 августа 1997 года Московское Подворье вынуждено было предъявить в арбитражный суд столицы иск к музею-усадьбе «Останкино» об освобождении земельного участка от самовольных построек. Предшествующие этому месяцы были наполнены напряженным скрытым противостоянием сторон, подготовкой к судебному заседанию, перспектива которого вырисовывалась со всей неизбежностью. Я занимался «шлифовкой» искового заявления. С годами сложилась практика, которой я следую неуклонно. Исковое заявление завершает аналитическую работу по изучению истории конфликта, документов, связанных с ним. Шаги, предпринимаемые руководством музея, убеждали, что в центр спора выдвинется вопрос о легитимности постановления Правительства Москвы, на основании которого был передан участок земли Подворью

105 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА ководства музея как попытку затормозить справедливое разрешение спора. Так и случилось. Суд приостановил дело, начатое по иску Подворья. И вернулся к нему лишь 3 февраля 1998 года, когда в первой инстанции иск музея к Правительству Москвы был отклонен, а апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения. В тот день появилось первое решение по нашему делу Арбитражный суд Москвы поддержал требование Подворья о сносе злополучных временных построек. Однако развить успех не удалось. Процесс был приостановлен во второй раз. Основанием послужило то, что кассационная инстанция Федеральный арбитражный суд Московского округа отменила состоявшиеся судебные постановления по иску музея к правительству столицы и вернула дело на новое рассмотрение. Всем нам ничего не оставалось, как вновь шаг за шагом повторить уже единожды пройденный путь. И опять атака музея на столичное правительство не увенчалась успехом. После нового отклонения апелляционной жалобы появилась процессуальная возможность вернуться к делу по иску Подворья. 6 августа 1998 года Подворью был выдан исполнительный лист о взыскании с музея суммы госпошлины, а также об обязанности ответчика в десятидневный срок освободить земельный участок от самовольных сооружений и строительных материалов. Истцу предоставлялась право в случае невыполнения музеем решения суда своими силами демонтировать времянки. Здесь проявил твердость характера, решительность настоятель Подворья игумен Феофилакт (Безукладников). Как только истек десятидневный срок, он повел на железобетонные сооружения бульдозеры... А руководство музея тем временем втягивалось в третий процесс. Иск на этот раз им был подан к Москомзему о признании недействительным государственного акта на право землепользования, выданного комитетом Подворью. В июле сентябре 1998 года музей одновременно являлся ответчиком по нашему делу и истцом по двум другим! Согласитесь, с музеями такое случается не часто. В своем отзыве на его кассационную жалобу в Федеральный арбитражный суд Московского округа мы заявили, что музей явно злоупотребляет своими правами, как о том говорится в ст. 10 Гражданского кодекса РФ. Поздней осенью 1998 года спор, наконец-то, завершился полной победой Подворья. Почти три года потребовалось, чтобы реализовать постановление Правительства Москвы об отводе одного гектара земли Подворью, храму Святой Троицы в Останкине. 208 А какая кампания неприязни и критики в адрес служителей церкви была развязана в ряде столичных средств массовой информации! Один перечень заголовков публикаций говорит сам за себя: «От Останкино останутся одни останки?», «В чужом пиру подворье», «К кулаку зовите Русь. Останкинский Соловей-разбойник», «Феофилактиада, или останкинские страсти» «Останкинский Герострат. Лом орудие монаха», «О варварстве», «Православный большевик. Флигеля Троице, женщин игумену!»... Пожалуй, хватит цитировать «служителей пера», не пожелавших ни разобраться в сути вопроса, ни остаться в рамках приличия и такта. Итак, процесс выигран. Конфликт разрешен в пользу Московского Подворья монастыря Оптина Пустынь. Но юридическое обслуживание нашей консультацией Московского Подворья продолжается. В пылу ожесточенной борьбы были забыты и не решены некоторые существенные вопросы. Вот один пример тому. Дирекция музея предложила провести размежевание земель. Идея на первый взгляд неплохая. Так можно положить конец всем «гектарным» спорам. Однако есть одно «но». Москомзем нарезал участок только с одной стороны церкви. Если стоять на формальных позициях, «граница» между храмом и музеем пройдет прямо по другой стороне церкви. А как совершать, к примеру, традиционный крестный ход во время Пасхи? Размежевание принесет свои плоды в том случае, если переговоры пройдут с учетом законов и традиций, с позиции добра и взаимного уважения. Вот, собственно, и вся история, как появились надпись Патриарха на рапорте о решении арбитражного суда. 20 9

106 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА ДЕЛО ПО ИСКУ НОРВЕЖСКОЙ ФИРМЫ SAUBRUKSFORENINGEN К АО «ЭКСПОРТЛЕС» АДВОКАТЫ ДОБИЛИСЬ АРЕСТА СЧЕТОВ «ЭКСПОРТЛЕСА» 1 На минувшей неделе по ходатайству московских адвокатов Геннадия Шарова и Алины Семеновой в качестве обеспечения решения арбитражного суда был наложен арест на счета крупной российской фирмы, АО «Экспортлес». Любопытно, что московским адвокатам, в данном случае представляющим интересы норвежской фирмы Saubruksforeningen (специализируется на деревообработке), для исполнения судебного решения о выплате «Экспортлесом» своей задолженности пришлось самим выяснять номера расчетных счетов «Экспортлеса». Руководитель 11-ой юрконсультации Московской городской коллегии адвокатов Геннадий Шаров рассказал корреспонденту «Ъ», что конфликт его клиента с «Экспортлесом» произошел после того, как в конце 1990 года АО отказалось оплачивать контракт о поставке «Экспортлесу» «предметов деревообработки» (в том числе за поставленную целлюлозу и вискозное волокно). В ответ на это руководство Saubruksforeningen распорядилось прекратить поставки, а через год подало на «Экспортлес» иск в арбитражный суд при Торговопромышленной палате СССР (ныне Торгово-промышленная палата России) о взыскании с неплательщика 46,8 млн. норвежских крон (около $6,7 млн.). В апреле 1992 г. арбитражный суд Торговопромышленной палаты обязал «Экспортлес» уплатить норвежцам исковую сумму. Однако выплачена была лишь часть долга (25,3 млн. крон), после чего должник заявил, что денег у него больше нет. С этого момента к делу подключились адвокаты Геннадий Шаров и Алина Симонова. Геннадий Шаров рассказал корреспонденту «Ъ», что в этом деле адвокаты столкнулись с непредвиденными трудностями. По его словам, руководство «Экспортлеса» отказалось указать номера своих расчетных счетов и обслуживающие их банки. Попытка выяснить это через районную налоговую инспекцию ( 4) дала неожиданный результат: по указанному АО юридическому адресу «Экспортлес» не 1 Опубликовано: Коммерсантъ июня значится. После долгих поисков адвокатам удалось установить, что «Экспортлес» обслуживается другой налоговой инспекцией Москвы ( 2), однако и там номера счетов адвокатам не назвали. Только месяц спустя, в конце мая, с помощью Управления налоговых расследований по Москве адвокатам удалось выяснить счета «Экспортлеса» (они оказались в пяти банках). Однако руководство банков, ссылаясь на профессиональную «тайну вкладов», отказалось сообщить, на каких счетах какие суммы находятся. В этой ситуации адвокаты вынуждены были предпринять неординарный шаг: они обратились в суд с просьбой наложить арест сразу на все счета «Экспортлеса». На минувшей неделе суд, сочтя просьбу адвокатов справедливой, удовлетворил их ходатайство и принял решение о замораживании счетов неплательщика. В беседе с корреспондентом «Ъ» Геннадий Шаров заметил, что на его памяти это первый случай, когда такая солидная организация, как «Экспортлес», почти два месяца прячется от своих поставщиков, отказываясь уплачивать долги, а адвокатам приходится выяснять, в каких банках имеет счета неплательщик. Корр. «Коммерсантъ» НОРВЕЖСКАЯ ФИРМА ЗАСТАВИЛА ДОЛЖНИКА РАСПЛАТИТЬСЯ 1 Вчера адвокаты 11 юридической консультации Москвы Геннадий Шаров и Алина Семенова получили от своих клиентов норвежской фирмы Saubruksforeningen, специализирующейся на деревообработке, сообщение о том, что российское акционерное общество «Экспортлес» перечислило на счет фирмы $2,995 млн., которые оно еще с 1990 года задолжало за поставки целлюлозы. По мнению экспертов Ъ, это первый успешный случай принудительного взыскания столь крупной валютной суммы с российской фирмы, и он может стать прецедентом при решении подобных споров. Г-н Шаров рассказал корреспонденту «Ъ», что в конце 1990 года «Экспортлес» отказался оплачивать контракт, по которому он получил от норвежцев (в счет союзного бюджета) «предметы деревообработки», в том числе целлюлозу и вискозное волокно. В ответ на отказ платить руководство Saubruksforeningen распорядилось прекратить поставки. В 1991 году Внешэкономбанк заморозил $100 млн. на сче- 1 Опубликовано: Коммерсантъ июля

107 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА ту «Экспортлеса», из которых $60 млн. подлежали выплате по долгам. Через год Saubruksforeningen подало на «Экспортлес» иск в арбитражный суд при Торгово-промышленной палате СССР (ныне России) о взыскании с неплательщика 46,8 млн. норвежских крон (около $6,7 млн.). В апреле 1992 г. арбитражный суд Торгово-промышленной палаты обязал «Экспортлес» уплатить норвежцам исковую сумму. Однако выплачена была лишь часть долга (25,3 млн. крон), после чего должник заявил, что денег у него больше нет. Взыскание остальной суммы проходило с большим трудом. По словам г-на Шарова, прежде всего руководство «Экспортлеса» отказалось сообщить номера валютных счетов в обслуживающих его пяти банках и название самих банков. Тогда в начале мая 1993 года адвокаты обратились за помощью в Главное управление налоговых расследований при городской налоговой инспекции. Управление помогло выяснить название банков и номера валютных счетов, после чего по ходатайству адвокатов Киевский райсуд Москвы в целях обеспечения исполнения арбитражного решения наложил на счета арест. Но, по словам г-на Шарова, оказалось, что «Экспортлес» не может выплатить указанную сумму в кронах, поскольку такой валюты его на счетах не было, а российским законодательством порядок взыскания сумм, предполагающих конвертацию из одного вида валют в другие, не предусмотрен. Кроме того, суды до сих пор не имеют валютных счетов, на которые эти суммы можно было бы перечислить. Поэтому в июне 1993 года адвокаты обратились в Министерство юстиции, и оно направило в суд письмо, в котором разъяснило, что взыскание можно произвести в долларах США, предварительно пересчитав кроны в доллары по курсу ЦБ России на день предъявления исполнительного листа. 15 июня Киевский райсуд вынес определение о взыскании денег с «Экспортлеса» в установленном Минюстом порядке и направил это определение банкам должника. По мнению адвокатов, это решение суда создало прецедент, так как ранее не существовало порядка взыскания долгов в другой валюте. Г-н Шаров рассказал, что «Экспортлес» всячески тянул выплату долга например, безуспешно обжаловал в Мосгорсуде определение о наложении ареста на счета. Адвокаты нашли способ бороться с затяжками выплаты они направили исполнительные листы во все пять банков и перед «Экспортлесом» возникла угроза, что долг будет взыскан пять раз: по разу в каждом банке. По мнению г-на Шарова, после этого должник был вынужден заплатить. Г-н Шаров сообщил корреспонденту «Ъ», что в заключение процесса перечисления пришлось преодолеть еще одну чисто техниче- скую трудность. Дело в том, что российские суды не имеют собственных валютных счетов, на который можно было бы взыскать деньги с должника, а потом отправить кредитору. Поэтому расчеты производились через российскую внешнеторговую фирму «Санкталес», с которой все стороны в процессе достигли соответствующей договоренности. По мнению Геннадия Шарова, это первое успешное принудительное взыскание иностранцами столь значительной валютной суммы с российского предприятия в принудительном порядке. Г-н Шаров полагает, что это дело станет прецедентом при решении подобных споров и может привести к целой серии подобных взысканий долгов с внешнеторговых организаций бывшего СССР. Алексей Ъ-Соковнин 212

108 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА УРОКИ ОДНОГО КОНФЛИКТА 1 Не секрет, что зарубежные инвесторы с опаской идут на наш рынок, выжидают, присматриваются. Свою позицию они объясняют так: в России еще не сложилась правовая база, которая бы надежно защищала их права и интересы, а потому риск неудачи, крупных финансовых потерь слишком велик. Я бы согласился с такими суждениями, правда, с одной существенной оговоркой. И в нынешних условиях можно успешно и эффективно вести в российских судах защиту иностранных инвестиций и инвесторов. Мы избрали для себя такую специализацию пять лет назад. В Международном коммерческом арбитражном суде (МКАС) при Торгово-промышленной палате РФ провели около десяти дел. О последнем из них, в котором мы выступали на стороне норвежской фирмы «Бьорн», я расскажу подробнее, поскольку оно, как мне кажется, поучительно во многих отношениях. Но прежде одно отступление. Защите зарубежных инвестиций предшествовал период нашего активного участия в международных торговых спорах. Он дал бесценный опыт, знания, подготовил к решению более сложных задач. В частности, большой отклик в российской и скандинавской прессе получило разрешение конфликта между норвежской фирмой «Саугбрюкфоренинген» и российским АО «Экспортлес». Мы представляли в суде интересы норвежской фирмы. За поставленную в Россию целлюлозу она не получила от «Экспортлеса» около семи миллионов американских долларов. Мне и моим коллегам по консультации не только удалось выиграть дело, но и пришлось впервые пройти весь путь принудительного взыскания. Руководство «Экспортлеса» отказывалось сообщить номера валютных счетов, названия банков, где они были открыты. Мы преодолели это препятствие. По нашей инициативе Киевский районный суд Москвы наложил арест на валютные счета ответчика в пяти столичных банках. «Экспортлес» безуспешно обжаловал это решение в Мосгорсуд. В результате норвежская фирма получила деньги сполна. В другой раз мы защищали интересы клиента из одной ближневосточной страны (по просьбе клиента не привожу название фирмы). В его пользу с российских фирм было взыскано 25 миллионов американских долларов. Участие в торговых спорах показало, что мы вступаем в область гражданско-правовых отношений, для которой ха- 1 Опубликовано: Российский адвокат С рактерен громадный массив документации, законодательных актов. Защита зарубежного предпринимателя требует знаний международного права, нормативных актов страны его пребывания. Адвокатуодиночке это не под силу. В юридической консультации, объединяющей, кстати говоря, 54 адвоката, возникли так называемые партнерские группы. Многим коллегам пришлось переучиваться, повышать свою квалификацию. Так, Ольга Истомина, с которой мы вместе провели несколько сложных дел, стажировалась в Парижской коллегии адвокатов, свободно владеет французским. Наша помощница Елена Шарова знает английский язык, без отрыва от работы оканчивает Британский банковскофинансовый колледж. Стремимся в полной мере использовать преимущества, которое нам дает членство в Международном сообществе адвокатов International Grouping of Lawyers (IGL). В этой организации, как и было задумано при ее учреждении, от каждой страны представлена, как правило, лишь одна адвокатская структура. От России это наша Юрконсультация 11 МГКА. Входящие в IGL адвокатские фирмы и бюро (около 50 из 40 стран) имеют возможность обмениваться информацией, получать консультации по различным вопросам законодательства той или иной страны....конфликт, в который была вовлечена фирма «Бьорн» и который МКАС разрешил в пользу нашего клиента, тлел и разгорался несколько лет. Вот краткая предыстория его. В ноябре 1990 года было создано совместное российсконорвежское предприятие с громким и многообещающим названием «Росснор». Впервые предприимчивые люди двух стран объединяли усилия для совместного производства в данном случае для выпуска современных деревянных домов. Позже эту программу заменили, начали изготавливать двери и оконные блоки европейского качества. Цеха размещались в Архангельской области, где запасов прекрасной древесины на десятки, если не на сотни таких предприятий, как «Росснор». Норвежская сторона фирма «Бьорн» поставила станки и оборудование, технологию, российская передала земельный участок, здание, недостроенный фундамент нового корпуса. Доли в уставном капитале стороны поделили пополам: то, что никто не имел преимущества хотя бы в один голос, считалось в то время высшим проявлением дружбы и доверия. Поделили должности. Председателем правления стал норвежский гражданин, генеральным директором СП российский. 215

109 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА Начались нелегкие будни. Проходил месяц за месяцем, а предприятие не могло достичь объемов производства, намеченных сторонами. Работало себе в убыток. 11 ноября 1993 года все участники СП выразили желание заменить генерального директора место российского представителя занял норвежский. И вот, когда дела пошли на улучшение, случилось непредвиденное. 29 декабря 1994 года, когда генеральный директор СП выехал домой в Норвегию на рождественские праздники, российские участники СП незаконно освободили его от должности. Предприятие опять возглавил гражданин России. Дважды Архангельский областной суд восстанавливал норвежского представителя в должности генерального директора. Но того «пикетчики» не допускали на территорию завода. Стало ясно, что участники СП полностью утратили взаимное доверие. 20 апреля 1995 года стороны подписали Протокол о намерениях. Документ отражал согласие прекратить совместную деятельность. Предлагался механизм выкупа долей. Первой такое право было предоставлено российской стороне. Был назван крайний срок выкупа. Он несколько раз отодвигался, но миллиона долларов у россиян так и не нашлось. Право выкупа перешло к норвежской стороне. Но что для российских партнеров по СП совместно принятый протокол? Ничто. И сами не выкупают, и норвежцам не позволяют это сделать. Фирма «Бьорн» через норвежского адвоката Гуннара Нердрума обратилась к нам за помощью... Опыт показывает, что вступлению в такие дела предшествует большая подготовительная работа. Прежде чем ответить согласием или отказом, мы в предварительном порядке изучаем документы, встречаемся с представителями будущего клиента, уточняем его требования, оцениваем, насколько эти требования согласуются с российским законодательством. Если шансов на положительный исход дела нет, мы не принимаем на себя поручение. Бессмысленно и безнравственно ради своего заработка вводить клиента в расход. Это, по нашему убеждению, на грани мошенничества. Чем глубже мы погружались в обстоятельства дела фирмы «Бьорн», тем яснее становилось: наша правовая позиция может стать достаточно убедительной и обеспечить положительный исход. Мы понимали, что наличие правовой позиции не означает, что дело будет непременно выиграно. У другой стороны тоже есть позиция. Не всегда она известна. Когда в ходе процесса скрестятся адвокатские шпаги, могут открыться новые обстоятельства, документы, факты. Тогда и обнаружится, кто более основательно понял ситуации, более точно 216 оценил перспективу. Процесс это поединок, это творчество. Тем и прекрасна наша профессия. Итак, мы взялись представлять интересы фирмы «Бьорн» в арбитражном суде. Ответчиками выступали две архангельские организации АО «Архангельскгражданреконструкция» и ТОО «Торо». Из своей практики мы знаем, что как бы много ни было документов (а в деле «Бьорн» они составили три тома), среди них есть два-три «ключевых». От их понимания, толкования зависит окончательное решение суда. Так было и на этот раз. 26 января 1996 года норвежская фирма «Бьорн» обратилась в МКАС с иском к двум выше названным архангельским фирмам. Цена иска составила более 700 тысяч долларов США. Надо отдать должное нашим оппонентам из Архангельска. Не имея никаких шансов опровергнуть излагаемые в исковом заявлении доводы по существу, они проявили блестящие способности по части затягивания процесса. Первое столкновение произошло по поводу арбитражной оговорки. Так случилось, что в русском и английском текстах учредительных документов эта оговорка изложена в разных редакциях. И нигде МКАС как место разрешения споров не был назван правильно. Больше того, в русском тексте говорится об арбитражном суде при Московской ТПП, хотя Московская палата возникла через год, а суд при ней через три года после образования совместного предприятия. Ясно, что стороны имели в виду единственный суд, который был в Москве в 1990 году, МКАС. Ожесточенная полемика и борьба развернулись вокруг еще одного ключевого документа Протокола о намерениях. Наши оппоненты очень хотели, чтобы к нему относились как к документу, который не обязателен для исполнения. Мы тщательно проанализировали протокол и пришли к выводу, что название не определяет его сущность. По правовой сути это договор, в котором есть все необходимые элементы, предусмотренные статьей 432 Гражданского кодекса РФ. Соглашение между сторонами заключено в письменной форме. Достигнуто согласие о существенных условиях договора: определен его предмет, указана цена, определен механизм выкупа доли. МКАС согласился с нашей точкой зрения. Оппоненты попытались доказать, что норвежская сторона представила не надлежащим образом оформленную гарантию выполнения фирмой «Бьорн» своих обязательств, которую выдал крупнейший банк страны («Ден Норске Банк»). Под сомнение были поставлены правильность оформления искового заявления (нет-де подписи ист- 217

110 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА ца), доверенности на право представлять интересы фирмы в суде, выданной мне истцом. Однако при внимательном анализе, учете особенностей норвежского законодательства вопрос о процессуальных нарушениях, поднятый ответчиками, отпал само собой. Наши оппоненты подчас прибегали к откровенной демагогии. Они, например, просили суд принять во внимание, что «иностранцы захватывают естественные и промышленные ресурсы России в ущерб ее гражданам». В ответ мы заявили: если страна открывается для иностранных инвестиций, то это подразумевает, что инвесторы имеют одинаковые с российскими партнерами права на защиту своих законных интересов в суде. Иногда нам говорят защищая иностранных торговых партнеров, инвесторов, вы наносите ущерб своей стране. Разве бы нам не пригодились те доллары, которые не без вашего участия по решению суда перечисляются за рубеж? Я на это отвечаю: чем лучше зарубежные бизнесмены будут знать, что в нашей стране они получат квалифицированную и надежную юридическую помощь и защиту, тем больше их придет со своими капиталами на российские экономические просторы. ИНОСТРАННОМУ ИНВЕСТОРУ ЭФФЕКТИВНУЮ ЮРИДИЧЕСКУЮ ЗАЩИТУ 1 Становление рыночных отношений в России открыло для адвокатов новую сферу деятельности, которую можно назвать юридической защитой предпринимательства. Одно из самых сложных и актуальных направлений нашей работы защита законных прав и интересов иностранных инвесторов (физических и юридических лиц), участвующих во внешнеэкономических связях, вкладывающих свои капиталы в развитие российской экономики. Зарубежных инвесторов сдерживают переживаемый Россией глубокий экономический и политический кризис, несовершенство, пробелы и противоречивость нашего законодательства. Они опасаются риска понести крупные материальные потери. Состояние российского общества дает основание для таких опасений. Однако следует заметить, что иностранный инвестор и сегодня может получить в нашей стране эффективную юридическую помощь. Иллюстрацией этого может служить и наш скромный опыт. С конца 80-х годов, когда в стране начались экономические реформы, мне вместе с коллегами довелось представлять интересы более десяти иностранных компаний в Международном коммерческом арбитражном суде (МКАС) при Торгово-промышленной палате РФ. Адвокатам хорошо известно: каждое дело, которым нам приходится заниматься, сугубо индивидуальное, со своими неповторимыми особенностями. Каждое требует тщательной разработки правовой позиции, специфических подходов к разрешению возникшего спора. В судебных заседаниях, в полемике, подчас острой, шлифуется профессионализм, накапливается адвокатский опыт. Одно из первых дел по защите интересов иностранной фирмы, в котором я участвовал по приглашению норвежского адвоката Гуннара Нердрума вместе с адвокатами нашей юрконсультации, оказалось во многом поучительным, получило достаточно широкий отклик в печати, и не только в российской. Предметом судебного разбирательства в МКАС стал торговый спор между норвежской фирмой «Саугбрюкфоренинген» и Российским внешнеторговым объединением «Экспортлес». 1 Опубликовано: Рассказывают адвокаты. Отв. редактор Г.М. Резник. М., МГКА С

111 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА В гг. «Экспортлес» заключил с норвежской фирмой контракты на поставку в СССР для нужд Минхимпрома СССР вискозной целлюлозы. Однако «Экспортлес» в условиях нараставшего экономического кризиса в стране не расплатился за поступившую продукцию. «Помог» нашему внешнеторговому объединению Внешэкономбанк СССР, который в 1990 г. заморозил валютные активы внешнеторговых организаций. Норвежская сторона была вынуждена прекратить поставки, закрыть один из заводов, специально ориентированный для производства контрактной продукции, и уволить работников. Мы изучили значительное количество документов, неоднократно вели переговоры с руководством «Экспортлеса» и тщетно пытались помочь клиенту решить дело миром. В итоге с нашей помощью фирма «Саугбрюкфоренинген» обратилась в МКАС с иском к «Экспортлесу» о возмещении убытков на сумму в 46,8 млн. норвежских крон (около 7 млн. долл. США) стоимости неоплаченной продукции и процентов. В апреле 1992 г. МКАС удовлетворил иск норвежской фирмы и обязал «Экспортлес» выплатить ей исковую сумму. Ответчик и после решения суда, погасив незначительную часть долга, от дальнейших выплат отказался, ссылаясь на отсутствие валютных средств. Необходимо было начинать процедуру принудительного исполнения арбитражного решения. Страсти были накалены. Руководство «Экспортлеса», который стал к тому времени акционерным обществом, наотрез отказалось представить любую информацию о своих валютных счетах и указать обслуживающие его банки. Попытки выяснить это через районную налоговую инспекцию не дали результата. Только на запрос Киевского райнарсуда руководство московской налоговой службы помогло нам внести в этот вопрос ясность. «Экспортлес» имел более десяти счетов в пяти московских банках. Решили просить суд наложить арест на банковские счета «Экспортлеса», но как узнать, на каких счетах имеются норвежские кроны в сумме, достаточной для погашения долга? Пришлось просить Киевский райнарсуд (по месту нахождения МКАС) наложить арест на все счета «Экспортлеса». Это было сделано, но банки не спешили оголять счета своего клиента. Над «Экспортлесом» нависла реальная угроза, он должен был бы оставшийся долг выплатить в пятикратном размере (по числу банков). К тому же арест счетов делал невозможным любую деятельность объединения. Должник обжаловал арест счетов в Мосгорсуд. Нам удалось отстоять правильность определения Ки- 220 евского суда. Российской фирме ничего не оставалось, как погасить оставшуюся часть долга. Попутно пришлось решать и другие проблемы. МКАС присудил взыскание долга в норвежских кронах, а «Экспортлес» имел на счетах иную валюту. Российское законодательство не предусматривало процедуры конвертации одной валюты в другую, не отвечало на вопросы, по какому курсу проводить конвертацию, кто несет связанные с ней расходы. Потребовалось письменное разъяснение Минюста РФ, которое предписывало конвертировать долг за счет должника по официальному обменному курсу Центрального банка. Была еще одна трудность. Российские суды не имели собственных валютных счетов и, следовательно, не могли аккумулировать взыскиваемые суммы, прежде чем отправлять их кредитору. Адвокаты нашли российскую фирму, которая согласилась выступить посредником между истцом и ответчиком и которой доверял истец. Но и на счете доверенной российской фирмы небезопасно иметь чужие деньги в сумме, эквивалентной почти 7 млн. долл. США. Поэтому мы обеспечили транзитный перевод средств со счетов должника на счет доверенной российской фирмы и в тот же день перечисление этих денег в Норвегию. Я уже отмечал, что разрешение спора между фирмой «Саугбрюкфоренинген» и «Экспортлесом» вызвало немало откликов в российской и зарубежной (в частности, норвежской и немецкой) прессе. Приведу некоторые оценки. «Прецедент, возникший между норвежской фирмой и ВО Экспортлес, показал, насколько быстро могут развиваться события и как серьезна сама проблема задолженности практически всех крупных внешнеторговых организаций бывшего Союза» («Коммерсантъ-DAILY», 25 июня 1993 г.). «Кажется, это первый в отечественной практике случай, когда наша фирма платит столь значительную неустойку в принудительном порядке. И случай этот, похоже, может открыть новую страницу в истории деловых взаимоотношений между нашей страной и странами Запада» («Лесная газета», 27 июля 1993 г.). «Тяжба Экспортлес Саугбрюкфоренинген может являться прецедентом для будущих судебных решений в случаях такого типа» («Business Eastern Europe», г.). Своего рода этапным для нас было дело по защите клиента из одной ближневосточной страны. Выполняя его просьбу, я не сообщаю название фирмы и страну ее регистрации. 221

112 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА По цене иска это дело в нашей практике на то время было самым крупным. По делу вместе со мной работали адвокат Ольга Истомина и другие адвокаты юрконсультации. По решению МКАС с российского внешнеторгового объединения в пользу клиента взыскана задолженность за поставки товаров и проценты годовых в сумме около 25 млн. долл. Но не только суммой иска примечателен этот конфликт. Вначале мы стояли на грани признания нашего доверителя ненадлежащим истцом. Клиент дал неточные сведения о том, где зарегистрирована фирма, и подписал подготовленное нами исковое заявление, в котором адресом истца была указана Франция. На первом же заседании суда ответчик обратил внимание суда на это обстоятельство. Мы оказались перед реальной угрозой потерпеть фиаско, если суд признает истца ненадлежащим, процесс, не успев начаться, будет проигран, и клиент потеряет около 30 тыс. долл. арбитражного сбора. Нам пришлось объяснять, чем вызваны разночтения в названии и адресе истца. Поскольку в ряде документов между названием фирмы и адресом фигурировала аббревиатура «с/о», одним из наших аргументов стала ссылка на применяющееся в практике международной торговли использование фирмой чужого адреса для переписки и передачи корреспонденции, что определяется термином «care of» (сокращенно с/о) дословно переводится: «для передачи». Кроме того, Венской конвенцией ООН о договорах международной куплипродажи товаров 1980 г., к которой присоединился СССР, предусмотрено, что «при определении намерений сторон необходимо учитывать все соответствующие обстоятельства, включая переговоры, любую практику, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, обычаи и любое последующее поведение сторон». Используя эту норму международного права, мы, ссылаясь на материалы дела, переписку сторон, протоколы переговоров, счета и другие документы, смогли убедить суд об осведомленности ответчика в том, что стороной в контрактах на поставку товара являлся именно истец. Среди множества прочих оспариваемых ответчиком требований представляется интересным вопрос оценки правовой природы процентов на сумму основного долга. Ответчик утверждал, что эти проценты являются неустойкой и к ним должен применяться сокращенный срок исковой давности. Как известно, проценты и неустойка имеют различную правовую природу и регулируются различными нормами гражданского законодательства (нормами об исполнении обязательств и об ответственности за их нарушение). Одним из основных наших аргументов была ссылка на английский текст контракта, в 222 котором был использован термин interests (процентная ставка), а не penulti (штрафная неустойка). Работа по делу продолжалась около двух лет. Поручение было принято летом 1993 г., иск предъявлен в конце 1993 г., а решение МКАС вынесено лишь весной 1995 г. Рассмотрев спор по существу, изучив документы, взвесив доводы, которые мы приводили в защиту требований истца, МКАС удовлетворил иск нашего клиента в полном объеме. Замечу, российская фирма задолжала столь крупную сумму не по злому умыслу, а по стечению обстоятельств. В стране нарастал экономический кризис, нарушились связи между субъектами хозяйствования, упала финансовая дисциплина, всеобщим бедствием стали взаимные неплатежи. Наш импортер оказался в бедственном положении. Но закон есть закон. И его требования нужно неукоснительно выполнять. Не раз я слышал упреки: защищая иностранных торговых партнеров, инвесторов, мы-де наносим ущерб своей стране. Разве России не пригодились бы те миллионы долларов, которые по решениям судов, принимаемым не без участия адвоката, уходят за рубеж? Однако, как мне представляется, чем больше иностранных бизнесменов будут знать, что в нашей стране они получат квалифицированную своевременную и эффективную правовую помощь и защиту, тем больше их придет со своими капиталами на российские экономические просторы. Кроме того, во внешнеэкономических спорах не всегда нашими клиентами являются иностранные фирмы, бывают и российские. Например, в МКАС мы выиграли дело по иску мурманского рыболовецкого колхоза «Ударник» к французской фирме о взыскании более 60 тыс. долл. США недоплаты за аренду судна для ведения лицензионного промысла морепродуктов в экономической зоне Исламской Республики Мавритания. Но защита российских клиентов во внешнеэкономических спорах отдельная тема. Когда принимаешь обязанность защищать иностранного клиента, надо быть готовым к любым неожиданным решениям с его стороны. Эти решения подчас непонятны суду и другим участникам процесса. Но, как говорится, своя рука владыка. Поучительными в этом смысле оказались два дела, которые мы вели по поручению американских фирм. Одна из них, являвшаяся соучредителем российского акционерного общества, пострадала, как считало ее руководство, да и мы, адвокаты, от действий совета директоров АО, который с нарушением закона и интересов нашего клиента провел дополнительную эмиссию акций. В общем, произошла исто- 223

113 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА участниках этих несостоявшихся процессов должна быть сохранена. Зарубежные предприниматели должны знать, что у нас строго соблюдается принцип конфиденциальности: мы не разглашаем не только сведения, полученные в связи с оказанием клиенту юридической помощи, но и сам факт его обращения к нам. В связи с этим странно наблюдать, когда некоторые коллеги в целях саморекламы с легкостью перечисляют своих клиентов, многие из которых предпочли бы умолчать о том, что у них возникают какие-либо юридические проблемы, приведшие их к адвокатам. Чем больше будет доверия к российским адвокатам, тем чаще иностранные клиенты будут к нам обращаться. Активное участие в разрешении внешнеэкономических споров расширило и углубило наши знания в специфических вопросах применения норм международного частного права, принесло значительный опыт и повысило авторитет перед иностранными клиентами. В большинстве случаев, оказывая правовую помощь иностранному предпринимателю, мы вступаем в область гражданско-правовых отношений, для которой характерен громадный массив документации. Ее анализ, систематизация требуют немало времени, терпения, внимания. При этом адвокату нужно хорошо ориентироваться в российском законодательстве, знать международное частное право, а зачастую и нормативные акты страны пребывания клиента. Адвокату-одиночке это становится не под силу. Указанные объективные причины привели к тому, что в нашей юридической консультации, где, кстати говоря, работает более 50 адвокатов, без приказов и указаний стали возникать адвокатские партнерские группы для совместной работы по сложным и трудоемким проблемам. Например, я работаю вместе с адвокатом Ольгой Истоминой. Она стажировалась в Парижской коллегии адвокатов, свободно владеет французским языком. К работе по отдельным делам мы привлекаем наших коллег по юрконсультации, помощников, особенно когда требуются знания английского или других иностранных языков. Мы стремимся также в полной мере использовать преимущества, которые нам дает членство в Международном сообществе адвокатов International Grouping of Lawyers (IGL). В этой престижной адвокатской организации, как и было задумано при ее учреждении в 1980 г., каждая страна представлена, как правило, одной адвокатской структурой. От России эта честь выпала нашей Юридической консультации 11 МГКА. Входящие в IGL адвокатские фирмы и бюро (около 50 из 40 стран) имеют возможность обмениваться информацией, получать консультария, достаточно широко распространенная в последние годы. Вступив на путь рыночных отношений, наши хозяйственники не научились вести себя сообразно этим отношениям. Нарушения законов они оправдывали рассуждениями о необходимости беречь и защищать интересы государства, народа. Были изучены документы, оплачена госпошлина, предъявлен иск в Хабаровский краевой арбитражный суд, мы подготовились к ведению дела, даже оформили командировочное удостоверение и купили авиабилеты. Но накануне первого заседания суда американская фирма сообщила, она не заинтересована в дальнейшем разбирательстве спора. Как выяснилось позже, она находилась в стадии банкротства. Второе упомянутое мною дело, которое мы вели в МКАС по поручению американской фирмы, также ничем не закончилось. Но сюжет был другой. Наш клиент выступал в этом деле как ответчик. Одна российская компания предъявила ему иск в связи с тем, что заокеанские покупатели не доплатили немалую сумму за поставленные им рыбопродукты. Клиент неторопливо обеспечивал нас документами, без которых мы не могли оспаривать иск. Из того, что мы получили, сложилась в конце концов наша позиция. Она состояла из двух частей. Вопервых, мы ставили под сомнение, является ли истец надлежащим. Во-вторых, мы намеревались доказывать, что сумма иска рассчитана неправильно. Когда начались слушания по делу, мы получили официальную информацию из США, что наш доверитель заявил о своем банкротстве. Нам были даны инструкции участвовать в заседании арбитражного суда только до тех пор, пока не будет принято решение об истце. Если суд признает истца надлежащим, то мы должны представить суду полученный нами от доверителя документ, заявить о невозможности дальнейшего рассмотрения дела и выйти из процесса. Как объяснили нам американцы, таково требование законодательства США. И хотя эта норма американского права не обязательна для МКАС, для адвоката желание клиента обязательно. Он вправе решать, на каком этапе и до каких пределов адвокат должен представлять его интересы. Суд признал российского истца надлежащим. В этот момент, выполняя указания доверителя, я встал, представил суду полученный документ о регистрации заявления о банкротстве, дал краткое объяснение, заявил ходатайство о прекращении дела и, извинившись перед составом арбитража, покинул зал заседаний. Я не называю американские фирмы, интересы которых мы представляли в первом и во втором случаях. Полагаю, что тайна об

114 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА сийским законодательством. Если шансов на положительный исход дела нет, мы не принимаем поручение на ведение дела. Бессмысленно и безнравственно вводить клиента в заблуждение, а зачастую и в значительные расходы, если по делу нет правовой позиции. Были изучены полученные от фирмы «Бьорн» сотни страниц самых разнообразных документов от основополагающих, определяющих фундаментальные основы деятельности СП, до протоколов, справок, запросов, претензий, писем, затрагивающих конкретные частные, сиюминутные интересы и грани взаимоотношений сторон и работы предприятия. Как показывает опыт, наиболее эффективный метод систематизации такого большого количества документов это их анализ в хронологической последовательности. Такой подход дает возможность проследить развитие конфликта с самого начала, уточнить позиции и действия сторон, правильнее оценить итоги. Что мы увидели, когда шаг за шагом, страницу за страницей проследили всю историю создания, деятельности и кризиса СП «Росснор»? СП начинало свою деятельность нелегко. Проходил месяц за месяцем, а предприятие не могло достичь намеченных сторонами объемов производства. Работало себе в убыток. В 1993 г. стороны согласились с тем, чтобы на посту генерального директора российского представителя заменить на норвежского. Новый гендиректор приступил к работе. Таким образом, и председатель правления, и гендиректор были гражданами Норвегии. В 1994 г. положение на заводе стало улучшаться. Если за первые три квартала было выпущено 5792 единицы продукции, то за один четвертый 4113 единиц. Однако 29 декабря 1994 г. неожиданно грянул гром. Генеральный директор Оддбьорн Петтерсен отбыл на родину на рождественские каникулы. Российские участники «Росснор» организовали встречу и назвали ее общим собранием. Гендиректора г-на Петтерсена незаконно освободили от должности. Бывший гендиректор сел в его кресло. Дважды Архангельский областной суд восстанавливал г-на Петтерсена в должности. Но «пикетчики» не допускали его на территорию завода. Появилась на свет справка аудиторской фирмы, в которой содержалось не соответствующее действительности утверждение, будто «Бьорн» не выполнил обязательств по формированию уставного капитала «Росснор». Была создана двусторонняя комиссия, которая установила, что не «Бьорн», а «АГР» так и не передала в уставный кации по различным вопросам законодательства той или иной страны и таким образом расширять возможности оказания правовой помощи клиентам не только по российскому праву, но и по законодательству других государств. Однако эффективность правовой помощи определяется не возможностями, а результатами. Поэтому расскажу еще об одном, по нашему мнению, интересном деле, связанном с российско-норвежским совместным предприятием «Росснор», где возник глубокий и неразрешимый конфликт между учредителями. С норвежской стороны учредителем выступила компания «Бьорн». Она внесла в общее дело деревообрабатывающее оборудование и передовые технологии. Участниками с российской стороны были две архангельские организации АО «АГР» и ТОО «Торо». Их взнос в СП это земельный участок, здание и недостроенный фундамент нового корпуса. СП было создано в 1990 г., и его участники из двух стран объединили усилия для совместного производства в данном случае для выпуска современных деревянных домов. Позже эту программу заменили, начали изготавливать двери и оконные блоки европейского качества. Цеха размещались в Архангельской области, где запасов прекрасной древесины хватило бы не на один десяток таких СП, как «Росснор». Доли в уставном капитале стороны поделили пополам: то, что никто не имел преимущества хотя бы в один голос, считалось чуть ли не высшим проявлением дружбы и доверия. Поделили должности. Решили: председателем правления СП будет норвежский гражданин, генеральным директором российский. Кстати говоря, такая практика делить с зарубежным партнером уставный капитал, голоса, должности пополам (50:50) была в то время модной. Под СП закладывалась мина. Фактическое безвластие сторон, невозможность провести свое решение в жизнь, столкновения интересов, амбиций, характеров, опыта, знаний делали СП аморфными структурами, предрешали их гибель или реорганизацию. «Росснору» не суждено было стать исключением их этого правила. Пригласил нас участвовать в разрешении конфликта норвежский адвокат Гуннар Нердрум, представлявший интересы компании «Бьорн». Вступлению в сложные дела, как правило, предшествует большая подготовительная работа. Прежде чем дать согласие на участие в деле, мы в предварительном порядке изучаем документы, встречаемся с представителями будущего клиента, уточняем его требования, оцениваем, насколько эти требования согласуются с рос

115 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА питал свой вклад заводскую территорию (более 30 тыс. квадратных метров). В общем отношения подошли к рубежу, когда стало ясно, что участники СП полностью утратили взаимное доверие. Однако ни одна из сторон не хотела ликвидации СП, а выход любой из них превращал СП в недееспособную структуру. 20 апреля 1995 г. стороны подписали документ под названием «Протокол о намерениях». Документ отражал согласие прекратить совместную деятельность и закреплял право сторон на выкуп долей, условия и очередность этого выкупа. Как бы много ни было документов по делу (а по конфликту в СП они составили пять пухлых томов), среди них есть два-три ключевых. От их понимания, толкования зависит окончательное решение суда. Так было и на этот раз. Одним из таких документов явился «Протокол о намерениях». В нем был определен механизм выкупа долей. Первыми такое право получили архангельские фирмы. Не сделав этого в установленный срок, они попросили дать отсрочку. Норвежская сторона пошла навстречу, хотя российские фирмы так и не смогли убедительно доказать, что располагают необходимым миллионом долларов. Письмо архангельского филиала Совместного инвестиционного коммерческого промышленного и строительного банка не содержало упоминания об указанной сумме и не могло в силу этого служить гарантией выполнения российскими соучредителями своих обязательств. Отсрочка не помогла архангельским соучредителям СП. Денег у них не нашлось. После этого «Бьорн» заявил о намерении использовать свое право на выкуп долей. Крупнейший банк Норвегии Den Norske Bank в письме от 1 июня 1995 г. заявил о готовности выдать компании «Бьорн» гарантию. Такой документ появился 21 июня 1995 г. Срок действия его был установлен до 15 сентября того же года. Однако из-за противодействия архангельских фирм этот срок был пропущен. В итоге купля-продажа долей не состоялась. Чем глубже мы погружались в обстоятельства дела, тем яснее становилось: наша правовая позиция по защите интересов компании «Бьорн» может быть достаточно убедительной и обеспечить положительный исход спора. Мы понимали, что наличие правовой позиции не означает, что дело будет непременно выиграно. У другой стороны тоже есть позиция. Не всегда она известна. Когда в ходе процесса скрестятся адвокатские шпаги, могут открыться новые обстоятельства, документы, факты. Тогда и обнаружится, кто более основатель- 228 но понял ситуацию, более точно оценил перспективу. Процесс это поединок, это творчество. Тем и прекрасна наша профессия. Итак, мы согласились на вступление в дело. К архангельским учредителям СП был подготовлен иск и 26 января 1996 г. передан в МКАС. «Бьорн» требовал защитить его право на выкуп долей. Сумма иска составляла 700 тыс. долл. США. Надо отдать должное нашим оппонентам из Архангельска. Не найдя аргументов опровергнуть излагаемые в исковом заявлении доводы по существу, они проявили блестящие способности по части затягивания процесса. Первое столкновение произошло по поводу арбитражной оговорки. Так случилось, что в русском и английском текстах учредительных документов СП эта оговорка изложена в разных редакциях. И нигде МКАС как место разрешения споров не был назван правильно. Больше того, в русском тексте говорится об арбитражном суде при Московской ТПП, хотя Московская палата возникла через год, а суд при ней через три года после образования СП. В английском тексте, который стороны объявили приоритетным, назван арбитражный суд при ТПП «in Moscow», т.е. на «при Московской ТПП», а при «ТПП в Москве». Ясно, что стороны имели в виду единственный суд для разрешения подобных конфликтов, который имелся в Москве в 1990 г. Арбитражный суд при ТПП СССР, правопреемником которого стал МКАС. Пять заявлений поступило от юристов из Архангельска в МКАС и Московский городской суд с просьбой признать, что суд при ТПП РФ не обладает компетенцией рассматривать спор между норвежским и российскими учредителями СП. В декабре 1996 г. МКАС признал себя компетентным рассматривать этот спор. В июне 1997 г. Мосгорсуд оставил это решение в силе. Вся проблема и выеденного яйца не стоила, а сколько времени и сил было потрачено на ее снятие! Ожесточенная полемика и борьба развернулась вокруг ключевого документа «Протокола о намерениях». Наши оппоненты очень хотели, чтобы к нему относились как к не обязательному для исполнения. После тщательного всестороннего анализа «Протокола» мы пришли к выводу, что название этого документа не определяет его сущности. По правовой сути это договор, в котором есть все необходимые элементы, предусмотренные ст. 432 Гражданского кодекса РФ. Соглашение между сторонами заключено в письменной форме и содержит обязательства сторон, которые подлежат безусловному выполнению. Достигнуто согласие о существенных условиях договора: определен его предмет (имущественные права на долю в СП), указана цена, 229

116 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА определен механизм выкупа доли. МКАС согласился с нашей точкой зрения. Замечу, что в арбитражной практике подобная ситуация, когда название документа расходится с его правовой природой, встречается довольно часто. Адвокатам следует быть внимательными и бдительными. На слово верить не приходится. Как учит незабвенный Козьма Прутков, «зри в корень». От понимания природы того или иного документа зависит подчас судьба процесса, правота и справедливость принимаемого судом решения....возражения ответчиков существенно затормозили судебное разбирательство. К одному и тому же вопросу приходилось обращаться несколько раз без достаточных на то оснований. Уже с самого начала в исковом заявлении мы отвели целый раздел «Возражения ответчиков» критике ряда ошибочных заявлений и утверждений представителей архангельских фирм. Так, обе фирмы в решительной форме заявляли, что они ни при каких обстоятельствах не желают продавать свои доли в уставном капитале норвежскому соучредителю. Мы указали в поданном в МКАС иске, что это заявление не имеет правового значения, поскольку в «Протоколе о намерениях» представители российских фирм подписались под той частью документа, которая гласит о взаимной готовности прекратить совместную деятельность и купить у соучредителя его доли в уставном капитале или продать ему свои доли. Архангельские соучредители голословно заявили, что на 1 июня 1995 г. «Бьорн» не представил надлежащей банковской гарантии. При этом они умолчали, что сроки выкупа были продлены по просьбе российских фирм при взаимном согласии сторон. Письмо Den Norske Bank от 1 июня 1995 г. полностью соответствует требованиям «Протокола о намерениях». Гарантия норвежского банка привязана к проекту контракта о передаче долей. Ответчики заявили, что такой контракт между всеми соучредителями не был заключен, поэтому банковская гарантия недействительна. Это утверждение неправильно, отмечали мы в иске, поскольку проект контракта означает лишь способ передачи долей. Гарантия же действует относительно главного обязательства компании «Бьорн» (выкупить доли) и подтверждает возможность выполнения платежа в сумме 700 тыс. долл. США. Несостоятельно и утверждение, что представленная гарантия является условной в связи с тем, что она выдана по норвежскому законодательству. По мнению ответчиков, документ должен быть подтвержден Российским консульством в Норвегии. В нем, как считали ответчики, должна присутствовать информация о месте расположе- 230 ния банковских филиалов, официальных представительств и о наличии собственности в России. Ни одно из этих возражений не лишает документ той принципиальной особенности, что он гарантирует выполнение обязательств компанией «Бьорн», содержащихся в «Протоколе о намерениях». Наши оппоненты утверждали, что вклад норвежской компании в «Росснор» значительно меньше той цифры, что значится в документах, поскольку была завышена оценка оборудования, станков и технологии, поставленных компанией «Бьорн». Однако вклад норвежской компании был оценен независимыми экспертами. Причем для расчета базовой стоимости был принят обменный курс, крайне невыгодный для норвежского соучредителя. В 1991 г. курс обмена кроны и рубля изменился с 1:10 до 1:20 в пользу норвежской кроны, в то время как в документах был принят фиксированный курс в пользу российского рубля. Более того, все участники СП 28 октября 1993 г. подписали документы, в которых подтверждается, что компания «Бьорн» полностью внесла свою долю вклада в уставный капитал. То же самое было подтверждено на общем собрании СП «Росснор». Наконец, ставя свои подписи под «Протоколом о намерениях» 20 апреля 1995 г. и давая согласие на выкуп долей, ответчики не сомневались относительно вклада компании «Бьорн» в уставный капитал СП. Среди возражений, которые нам пришлось опровергать в исковом заявлении, было и такое: генеральные директора архангельских фирм не имели права принимать от имени представляемых ими предприятий решения, внесенные в «Протокол о намерениях». Мы посчитали, что и это возражение не может быть принято. Никогда ранее указанные руководители не заявляли, что они не обладают обычной компетенцией в соответствии с законодательством (ст. 91 и 103 Гражданского кодекса РФ). Каждый из них постоянно действовал в качестве генерального директора своего предприятия, и потому в данном случае применима ст. 174 Гражданского кодекса РФ. Из-за упорной «обороны» ответчиков и их адвокатов процесс затягивался. По мере появления и изучения дополнительных документов, материалов у компании «Бьорн» возникла необходимость уточнить исковое заявление. В январе 1997 г. по поручению доверителя мы передали в МКАС необходимые дополнения и изменения. Ранее в наших требованиях были два пункта. Один традиционный обязать ответчиков оплатить расходы на арбитражную процедуру и возместить истцу расходы, понесенные в соответствии с регламентом суда. Второе требование касалось существа спора: 231

117 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА и предложения из Норвегии он ответил демонстративно грубо и бестактно. Впрочем, приведу выдержки из ответа г-на Потемкина руководителю норвежской секции Рабочей группы по вопросам северной торговли: «В ответ на Ваше послание от г в адрес Главы администрации Архангельской области довожу до Вашего сведения следующее. Глава администрации Архангельской области П.Н. Балакшин вкратце ознакомился с Вашим посланием. Однако, к нашему большому сожалению, мы вряд ли сможем воспользоваться Вашими рекомендациями: если Вы еще не знаете, то у Главы администрации Архангельской области достаточно большая должность и он вполне способен руководствоваться собственными соображениями и иметь собственное отношение к любому вопросу любого характера... К тому же в администрации Архангельской области достаточно большой аппарат опытных работников, которые готовы обсуждать с Вами волнующие Вас вопросы на должном уровне, тогда как Глава администрации является именно Главой администрации и решает несколько более важные проблемы... К тому же мы никак не можем понять: о каких правилах идет речь, и кто их устанавливал в отношении того, что директор и управляющий должны быть представителем одной и к тому же норвежской стороны. Мы не требуем разъяснений, потому что имеем на этот счет свое твердое мнение, с которым Вы должны быть знакомы. Со своей стороны мы можем порекомендовать Вам поделиться своими советами с руководством совместного предприятия: для них это будет полезно, ведь это их бизнес». Отмечу, что ко времени написания этого документа Архангельский суд дважды признавал незаконность увольнения норвежского гендиректора СП. Но администрация Архангельской области имела «на этот счет свое твердое мнение», игнорирующее мнение суда. В ходе долгого и трудного процесса мы столкнулись с явлением, которое можно назвать «воинствующей демагогией». К ней ответчики не раз прибегали, чтобы направить судебное разбирательство в нужное для них русло, добиться выгодных им решений. В одном из документов, направленных в МКАС, они просили принять во внимание, что «иностранцы захватывают естественные и промышленные ресурсы России в ущерб ее гражданам». И неважно, что небольшой деревообрабатывающий завод (около 100 рабочих, инженеров, управленцев) вряд ли может служить примером захвата иностранцами роспризнать право собственности компании «Бьорн» на все доли СП «Росснор» после перечисления на банковский счет в Архангельск 700 тыс. долл. США в исключительное распоряжение двух российских соучредителей. Пока дело больше года находилось в МКАС, наши доверители не имели возможности контролировать ситуацию в СП и справедливо сомневались в том, что оно продолжает успешно работать и его стоимость не уменьшилась. Поэтому в дополнительном исковом заявлении мы просили МКАС обеспечить нашему доверителю реальную возможность до принятия решения о реализации права на выкуп долей СП воспользоваться своими уставными правами и ознакомиться на месте с истинным финансовым положением СП «Росснор». В новом варианте этой части искового заявления появились три дополнительных требования. МКАС два из них принял. В итоге его решение от 2 июня 1997 г выглядело следующим образом: признавалось право компании «Бьорн» на выкуп у АО «АГР» и ТОО «Торо» всех принадлежащих им долей в СП «Росснор» за 700 тыс. долл. США. МКАС установил срок для исполнения этого требования три месяца с момента получения решения суда; МКАС увязывал переход права собственности на все доли в СП к компании «Бьорн» с моментом уплаты последней 700 тыс. долл. США; МКАС обязал архангельские фирмы не чинить препятствий компании «Бьорн» в осуществлении ее уставных прав; наконец, суд обязал АО «АГР» и ТОО «Торо» солидарно уплатить компании «Бьорн» долл. США в возмещение расходов по арбитражному сбору. Это была победа. «Росснор», как уже отмечалось, был первой попыткой совместного российско-норвежского производства. Этим объясняется весьма значительный интерес к СП со стороны официальных властей обеих стран, которые пытались оказать содействие в разрешении конфликта, в спасении СП. Спорные вопросы, возникшие в СП, обсуждали во время встречи министры иностранных дел двух стран. Посол Норвегии в Российской Федерации обращался по этому поводу к губернатору Архангельской области. Однако подобные действия успеха не принесли. Во время этих дипломатических «маневров» кое-кто из российских чиновников показал себя не с лучшей стороны. Например, одним из них был первый заместитель председателя правительства Архангельской области С.В. Потемкин. На дипломатичные запросы

118 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА сийских богатств. У такой демагогии есть свои корни, свои герои, вроде уже знакомого нам вице-губернатора Архангельской области. Мы отвечали и отвечаем таким «оппонентам», готовым взять на вооружение политические обвинения: если страна открывается для иностранных инвестиций, то это подразумевает, что инвесторы должны иметь одинаковые с российскими партнерами права на судебную защиту своих законных интересов. Конфликт в российско-норвежском СП и его разрешение в МКАС еще раз показали, что иностранный предприниматель, вкладывая свои капиталы в российскую экономику, может рассчитывать в случае необходимости на эффективную защиту своих прав и законных интересов российскими адвокатами. ВСЕГДА ЛИ ПРАВЫ ЭКСПЕРТЫ? 1 Ответ на поставленный вопрос настолько очевиден, что не требует доказательств, воспринимается в среде юристов как аксиома. Конечно же, эксперты не всегда правы. Их ошибки влекут за собой тяжелые последствия, подчас трагические. Вопрос здесь совсем в другом. Может ли адвокат, подвергая сомнению выводы экспертизы (а сомневаться он должен всегда такова природа этой профессии), подняться на такой уровень знания предмета, который позволял бы говорить и спорить с экспертами пусть не на равных, но со знанием дела? Полагаю, что может и должен. Работа адвоката с заключениями различных экспертиз чрезвычайно важна для исхода дела, принятия судом правильного и справедливого решения. Она сложна и трудоемка. Конечно, проще всего не сомневаться и не спорить, эксперты все-таки профессионалы в своем деле. Проще успокоить себя: я не знаю математики, не понимаю формул, а потому выводы экспертов, скажем, по дорожнотранспортному происшествию оставляю на их совести. Или: я не медик и поэтому ограничусь тем, что выводы судебно-медицинской экспертизы приму на веру. Однако значимость, результаты работы адвоката по делу во многом определяются все-таки тем, удастся ли ему по каким-то конкретным вопросам, в каких-то конкретных областях углубить свои знания, чтобы он мог квалифицированно проанализировать заключение экспертизы, перепроверить выводы, вступить с экспертом в диалог с пониманием существа проблемы. Однажды мне позвонил один из руководителей нашей коллегии, с которым у меня состоялся любопытный разговор. Твое первое образование техническое? спросил он. Окончил авиационный техникум, ответил я, не скрывая удивления. Вроде бы ты какое-то время работал в системе Министерства нефтяной промышленности СССР и знаешь, что такое задвижка на нефте- или газопроводе? Коллега продолжал меня с пристрастием допрашивать. Да, но какое отношение все это имеет к адвокатским делам? поинтересовался я. 1 Опубликовано: Рассказывают адвокаты. Отв. редактор Г.М. Резник. М., МГКА С

119 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА Тут вот приехали к нам из Заполярья родственники одного хозяйственника, сказал звонивший. Ищут адвоката с техническим образованием. Посылаю их к тебе. Из рассказа родственников обвиняемого вырисовывались общие контуры случившегося. В резервуарном парке цеха по переработке газового конденсата одного крупного предприятия по добыче, транспортировке, переработке и поставке газа и сопутствующих продуктов больше года назад произошла авария. Она, как это бывает в подобных случаях, сопровождалась взрывами и пожарами. Последствия были тяжелыми: два человека погибли. Авария и пожары уничтожили технологическое оборудование, разрушили почти все трубопроводы эстакады, вывели из строя резервуарный парк. Материальный ущерб составил два с лишним миллиона рублей по тем временам это была большая сумма. Руководитель одного из управлений предприятия К. был обвинен в нарушении правил безопасности на взрывоопасных предприятиях (ч. 2 ст. 216 УК РСФСР). Вину свою он не признал и был взят под стражу. Расследование вела прокуратура Красноярского края. Вину К. вроде бы подтверждала проведенная экспертиза. Казалась странной для Крайнего Севера столь жесткая мера пресечения по обвинению в нарушении правил техники безопасности. Я согласился вступить в дело и вылетел в Заполярье. Прибыв на место, я узнал, что против К. было возбуждено уголовное дело (о котором родственники и не подозревали) по целому букету статей УК РСФСР: ст. 93, ч. 2 ст. 173, ч. 3 ст. 92, ст И именно по этому делу для К. была избрана мера пресечения заключение под стражу. Дело находилось в стадии расследования, и меня не допустили к участию в нем. Завершим разговор о первом деле. Полярная ночь и минус сорок градусов за окном гостиницы способствовали упорной работе. Беседы с подзащитным, изучение материалов девятитомного уголовного дела и особенно заключений экспертиз позволили постепенно восстановить события того трагического зимнего вечера и заставили усомниться в объективности следствия. Прежде чем сообщить, в чем обвинялся К., остановлюсь на некоторых технических подробностях, без которых суть дела будет непонятна. Природный газ добывается из земных недр с примесью конденсата ценнейшего жидкого продукта. Их разделяют и по разным трубопроводам перекачивают потребителям. Так было и в нашем случае. Нитки трубопроводов дошли до Енисея. По дну реки были проложены дюкеры так называются подводные части трубопроводов. 236 Сначала пустили в эксплуатацию дюкеры газопроводов. По временной схеме с помощью перемычек конденсатопровод подключили к одному из дюкеров газопровода. С помощью задвижек перекрыли доступ газу, и через дюкер конденсат перекачивался в специальные металлические хранилища резервуары емкостью 5000 кубометров. Но вот по дну реки уложили дюкер и для конденсатопровода. Перемычки использовали для очистки от конденсата газопроводного дюкера и его продувки, вытесняя из него конденсат газом. Но после всех этих работ перемычки не ликвидировали. К. обвинялся в том, что не принял мер к ликвидации этих перемычек, что привело в конечном счете к аварии. Картина аварии по материалам дела выглядела так. Одна из задвижек, перекрывающих перемычку между газо- и конденсатопроводом, была закрыта не до конца. Газ под большим давлением поступал в конденсатопровод, что создало избыточное давление в резервуаре, куда поступал и где хранился конденсат. Это привело к разрушению резервуара. Конденсат разлился, воспламенился. Последовали взрывы. По мнению следствия, К. был виновен в том, что при эксплуатации магистральных трубопроводов из-за неплотного закрытия одной из задвижек, перекрывающих перемычку между газо- и конденсатопроводом, он допустил попадание в конденсатопровод газа из газопровода. По делу до моего вступления в него были проведены две судебномедицинские, судебно-бухгалтерская, судебно-техническая, пожарная, химическая, металловедческая, электротехническая и комиссионная комплексная пожарно-техническая экспертизы. Виновность К. основывалась главным образом на заключении комиссионной комплексной пожарно-технической экспертизы, выводы которой меня особенно насторожили. Чем больше я вчитывался в заключение, изложенное на 20 листах убористого текста, тем больше возникало вопросов. Почему-то в комиссию включили, кроме специалиста по пожаротушению, одних преподавателей вузов, да и то не по профилю исследуемых вопросов. В ней не было ни одного практика, ни одного научного работника, которые имели бы прямое отношение к эксплуатации газо- и конденсатопроводов, добыче, транспортировке и хранению газа и конденсата в условиях Крайнего Севера. Заключение экспертов содержало десятки формул, но не давало убедительного и исчерпывающего ответа на главный вопрос о причине аварии. 237

120 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА Эксперты не располагали сведениями о том, что по решению руководства предприятия были допущены отступления от проекта и временного регламента эксплуатации конденсатопровода, первоначально предполагавших пуск установки по стабилизации конденсата. Эксперты не учли, что перемычек между газо- и конденсатопроводом было не две, а четыре. Мимо их внимания прошли Правила безопасности при эксплуатации конденсатопроводов и магистральных трубопроводов для газа, которые прямо предусматривают возможность устройства временных перемычек между газо- и конденсатопроводом и вытеснение конденсата из трубопровода газом. В заключении указывалось, что попадание газа из газопровода в конденсатопровод полностью исключить нельзя. После аварии обходчик по указанию К. проверил, плотно ли закрыты задвижки. Штурвал одной из них он повернул примерно на два оборота, после чего звук проходящего через нее газа прекратился. На основании этих данных эксперты пришли к выводу, что неплотно закрытые задвижки и явились причиной аварии. Однако в вахтенном журнале, отражающем любые действия, производимые с запорной арматурой, за месяц до случившегося имелась запись, что эта злополучная задвижка закрыта, и других записей в отношении нее нет. Эксперты, допуская возможность того, что задвижка была закрыта не в полной мере и что это осталось незамеченным, не учли: периодически осматривать продуктопроводы, краны и запорную арматуру (в возглавляемом К. подразделении их эксплуатировалось более тысячи единиц на площади в сотни километров) для выявления и устранения утечек газа должен по своим обязанностям персонал линейно-эксплуатационной службы. Следовательно, не К., а работники этой службы ответственны за то, закрыта ли полностью та или иная задвижка. Выходя за пределы поставленных следователем вопросов, эксперты проанализировали отдаленные причины аварии, не имеющие по данному делу уголовно-правового значения. Так, они необоснованно заявили, что нарушение требований проекта своевременно ликвидировать две временные перемычки между газо- и конденсатопроводом было допущено по вине К. Однако перемычки устанавливались по указанию руководителей предприятия на основании рекомендаций проектировщиков, и потому их устранение должно было делаться отнюдь не по решению К. Обвиняемый являлся лишь исполнителем регламента, утвержденного руководством предприятия и проектного института. Он не имел права вносить никаких изменений в этот регламент, не получив соответствующего письменного указания. 238 Было очевидно, что К. причастен далеко не ко всему, что пытается вменить ему следствие. Сразу же после аварии К. по рации дал указание проверить герметичность задвижки, о которой позже стали говорить, что она была не закрыта на два оборота. Этим К. только подтвердил свой высокий профессионализм и находчивость в экстренных ситуациях. Его бы поощрить за это, но следствие посчитало: раз сразу указал на место возможной утечки газа, следовательно, заведомо знал об этой утечке и виновен в ней. Почему же следствие решило все недоработки, просчеты проектировщиков, строителей, эксплуатационников «повесить» на К.? Может быть, это так бы и осталось загадкой, если бы против К. не было возбуждено второе уголовное дело. Но прежде завершим разговор по делу об аварии. Результатом моей первой поездки в Заполярье было развернутое ходатайство о прекращении уголовного преследования К. и проведении повторной экспертизы, поскольку имеющееся заключение необоснованно, дано некомпетентной комиссией, которая использовала неполные исходные данные и не установила прямой причинной связи между действиями К. и аварией. В материалах дела имелся акт ведомственной комиссии по расследованию аварии, в котором были указаны восемь возможных источников первичного взрыва и пожара (кстати, этот акт был утвержден В.С. Черномырдиным в его бытность заместителем министра газовой промышленности СССР). Красноярские эксперты исследовали только один из этих восьми возможных источников пожара. Одним из результатов работы указанной ведомственной комиссии стало создание в Мингазпроме постоянно действовавшей рабочей группы из ведущих научных и практических специалистов отрасли для расследования подобных аварий. Для установления истинных причин аварии я просил следователя назначить повторную экспертизу и поручить ее проведение этой постоянно действовавшей рабочей группе. Следователь мое ходатайство не принял во внимание. Я начал подготовку к судебному заседанию и постарался использовать оставшееся время с максимальной пользой. Мне удалось встретиться и побеседовать с ведущими специалистами газовой промышленности. К каждой из этих встреч я готовился, заранее определял круг вопросов, на которые тот или иной специалист мог бы квалифицированно ответить. Используя полученную от них информацию, я подготовил и адресовал им официальные запросы с перечнем вопросов, на которые хотел бы иметь письменные ответы. 239

121 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА В результате я получил три письменных заключения-консультации семи специалистов, проясняющих техническую сторону вопроса. В их числе были два доктора и два кандидата технических наук, начальник главка Мингазпрома СССР и др. Их выводы опровергали заключение технической экспертизы красноярских ученых. Встречи со специалистами, изучение документации, анализ материалов дела позволили мне достаточно глубоко изучить техническую сторону вопроса и основательно подготовиться к полемике и борьбе с красноярскими экспертами и представителем обвинения. В частности, выяснилось, что нормально закрытое положение штурвала задвижки предполагает положение, когда он вращается вручную до упора и затем возвращается обратно на 1 1,5 оборота. Обращалось внимание, что эксперты не учли положение входной задвижки в резервуар: она была почти полностью закрыта, а это делало маловероятным резкий прорыв большого количества газа в этот резервуар. Экспертизой не учтена нестабильная природа конденсата, который сам выделяет значительное количество растворенного в нем газа. Расчеты экспертов носят сугубо оценочный характер, и возможные отклонения от действительных значений могут приводить к диаметрально противоположным выводам. В частности, неверно определена пропускная способность клапанов, коэффициент расхода исчислен без учета лабиринтного характера зазора, через который поступал газ в конденсатопровод. Перемычки следует не ликвидировать, а заглушить, поскольку они должны использоваться для оперативного подключения одного дюкера при аварии другого. Для повторной экспертизы были подготовлены следующие вопросы: подтверждают ли эксперты выводы первой экспертизы; какова причина аварии в резервуарном парке; какова динамика развития этой аварии; является ли причиной аварии какое-либо нарушение производственно-технической дисциплины и правил безопасности; если да, то в чем конкретно это нарушение выразилось; при положительном ответе на предыдущий вопрос установить, кто по своим должностным обязанностям должен был противостоять таким нарушениям. В ходе судебного заседания защита заявила два письменных ходатайства о соединении первого и второго дел, а также о назначении повторной технической экспертизы. Суд ходатайства не удовлетворил. В прениях я просил вынести К. оправдательный приговор, поскольку в его действиях отсутствует состав преступления, и доказы- 240 вал ошибочность выводов комиссионной комплексной пожарнотехнической экспертизы. Защита указывала, что даже если допустить правильность выводов экспертизы в отношении причины аварии, все равно К. не виновен, поскольку: объекты, входящие в структуру, возглавляемую К., не относятся к пожаровзрывоопасным; нет конкретных правил безопасности, которые бы нарушил К.; не установлена прямая причинная связь между действиями К. и аварией. В своем выступлении я напомнил, что со дня аварии до судебного разбирательства прошло около полутора лет. Перемычки между газо- и конденсатопроводом, в сохранении которых обвиняется К., продолжают эксплуатироваться до сих пор. Степень безопасности эксплуатации магистральных газопроводов и резервуарного парка за прошедшее время не изменилась. Подготовка, транспортировка и хранение газа и газового конденсата были и остаются несовершенными: нет редуцирующих устройств, концевой трапной установки, устройств для сброса давления из магистрали, не определен временной предел эксплуатации перемычек и т. д. Никто в мире, отмечал я, не имеет опыта подобной работы в условиях Крайнего Севера. Но работа продолжается в режиме опытнопромышленной эксплуатации, совершенствуется по мере накопления опыта. Случившаяся авария тоже идет в копилку опыта. Как говорят, правила техники безопасности пишутся кровью. Однако пока проектировщики, другие специалисты не могут внести изменений в схему подготовки, транспортировки и хранения газа и газового конденсата, потому что истинные причины аварии остались невыясненными. Все ясно только следователю и прокурору, но, к счастью, не они отвечают за обеспечение газом и продуктами конденсата единственного в мире заполярного горнодобывающего комбината, обеспечивающего отечественную промышленность почти всеми элементами Таблицы Менделеева. Убежден, заключил я, что оправдательный приговор К. не остановит выяснение истинных причин аварии и они в итоге будут устранены. Оправдательные приговоры в то время практически не выносили. Так было и в нашем случае. Определением суда после прений сторон дело об аварии было возвращено для производства дополнительного расследования. Прокуратура опротестовала это определение, но Красноярский краевой суд оставил его без изменений. В ходе доследования была проведена повторная комплексная пожарно-техническая экспертиза. Ее заключение подтверждало неви- 241

122 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА новность К. На этот раз заключение экспертизы было кратким исследование заняло всего пять страниц. Оно было ясным, понятным, четким, без всяких заумных формул и расчетов. Что выяснилось? При подготовке конденсата к транспортировке по магистральному трубопроводу нарушалась даже упрощенная схема, утвержденная проектировщиками. В частности, дегазация конденсата (освобождение его от газа) проводилась без обязательного подогрева и выветривания в трапной установке. Конденсат двигался по трубе загазованным. Газ скапливался в больших объемах на отдельных участках конденсатопровода, что приводило к образованию значительных газовых пробок. Далее. Опять же по временной схеме конденсат пропускали по трубопроводу по дну Енисея, причем пропускали по дюкеру газопровода. Потоки регулировали задвижками на перемычках между газои конденсатопроводом. Комиссия установила, что во время аварии одна из задвижек не была закрыта на два оборота. Это означает, что в конденсат проникал природный газ, увеличивая и без того значительные газовые пробки. Наконец, на три дня перед аварией конденсатопровод был остановлен, что еще больше увеличило газовые пробки и давление. Как раз это, по мнению московских экспертов, и послужило решающим обстоятельством. В трубах образовались газовые пробки за счет выделения газа из конденсата. Значительное количество поступавшего в резервуар газа сбрасывалось через клапаны в атмосферу. Погодные условия (безветрие) способствовали загазованности территории резервуарного парка. В этих условиях любая искра может быть источником воспламенения (например, электропроводка в помещении была во взрывоопасном исполнении). Эксперты пришли к выводу, что не повышенное давление разрушило резервуар с конденсатом, а загазованность территории резервуарного парка, образовавшаяся от поступления газа вместе с конденсатом из магистрального трубопровода, «послужила причиной взрыва и аварии». Работники резервуарного парка не смогли оценить уровень загазованности помещений и территории, поскольку природный газ не имеет запаха. После этого заключения повторной комплексной пожарнотехнической экспертизы дело так больше и не всплыло на поверхность. «Сгинуло» в следственных коридорах. А теперь о втором деле, которое со всей ясностью показало, что К. перешел кому-то дорогу в городе, за что чуть не поплатился свободой. Почти два десятилетия проработал К. на Крайнем Севере, депутат горсовета, за успехи в труде награжден орденом, требователен 242 к себе и другим. Злые языки говорили, что первое партийное лицо района для присутствия в судебных заседаниях направило своего доверенного сотрудника, которому было поручено переписать всех, кто придет на процесс. Вроде бы К. не дал ему вездеход или катер, чтобы съездить на охоту или на рыбалку. И вообще-то К., жаловались мне, прям, резок, бескомпромиссен со всеми, независимо от должностей. Поэтому он успел вступить в конфликт и с красноярскими следователями, которые вели дело об аварии. Но слухи есть слухи, и к делу их не пришьешь. Оставим их за пределами нашей статьи. Не должно случиться, чтобы личный конфликт даже с очень важными персонами мог привести К. в места не столь отдаленные. Но этот жаргонный термин не уместен для человека, добровольно избравшего Крайний Север для работы и жительства. Отдаленнее места не бывает. Второе дело выросло из первого. В те времена каждая подобная авария должна была иметь своего виновника, а судебная перспектива дела была проблематичной. К. свою вину в аварии категорически отрицал, и родственники искали московского адвоката. Много странного было во втором деле. Невольно возникало предположение, что оно создастся искусственно: любой ценой надо наказать К. Дело было возбуждено почти через год после аварии. Как уже я говорил, К. предъявили обвинения по четырем статьям УК РСФСР (ст. 93, ч. 2 ст. 173, ч. 3 ст. 92 и ст. 175), одна из которых предусматривала возможность применения исключительной меры наказания смертной казни, и две до 15 лет лишения свободы. К. категорически отрицал получение взяток и корыстные мотивы в превышении своих служебных полномочий. К. вменялось в вину то, что он будто бы дважды вымогал взятки с бригад, заключивших договоры на отстрел оленей, за предоставление вездеходов (ч. 2 ст. 173). В период охоты члены бригады табелировались, и им за это время начислялась зарплата. Счет за аренду вездеходов не был представлен к оплате. Это квалифицировалось как хищение в пользу третьих лиц (ч. 3 ст. 92). Взяткодатели бригадиры почему-то явились с повинной, спустя год после отстрела. Причем один из них за полтора года работы имел пять дисциплинарных взысканий и по инициативе К. был уволен с работы. Никаких свидетелей передачи денег, конечно, не было. Любопытно, что первый допрос взяткодателей проводил тот же следователь, который потерпел поражение по первому уголовному делу. Итак, доказательств никаких, однако обвинение предъявлено. Может быть, активные поиски сведений, хоть как-то в чем-то порочащих К., были основной целью допроса «взяткодателей» (возьмем 243

123 АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА поскольку на период охоты им предоставлялись отгулы за имевшиеся ранее переработки. Кроме того, вездеходы, предоставленные охотникам, являлись бесхозными и не состояли на балансе предприятия. В нарушении штатной дисциплины у К. отсутствовала корысть или иная личная заинтересованность. Использование работников не по тем должностям, по которым они были приняты на работу, не принесло ущерба государству, поскольку зарплата выплачивалась им либо соответственно, либо меньше, чем они фактически зарабатывали. И это ходатайство защиты о прекращении дела не было удовлетворено. Дело поступило в суд. На суде, который продолжался семь дней, я требовал оправдания К. Моя речь в судебных прениях продолжалась четыре с половиной часа. После трех часов выступления во время короткой паузы, когда я уже собирался произнести заключительную фразу с требованием о вынесении оправдательного приговора, кто-то спросил, сколько я еще буду выступать. Судья прервал спрашивавшего: У адвоката есть право говорить столько, сколько он считает необходимым, и мне кажется, что ему еще есть что сказать о всех даже незначительных нарушениях, допущенных при расследовании этого дела. И объявил перерыв. Я понял, что суд специально дает мне возможность высказаться не только о нарушениях материального права, но и обо всех, даже незначительных, нарушениях процессуального права. Вероятно, суду это было необходимо, чтобы смелее, без оглядки на партийные органы и прокуратуру, вынести объективный приговор. Я решил воспользоваться такой возможностью. После перерыва я еще полтора часа подробно говорил о допущенных по делу процессуальных нарушениях. Надо заметить, к заседаниям суда интерес к тому времени был громадный. Начинали рассмотрение дела в маленьком зальчике в помещении суда. Завершали в большом актовом зале. И он не мог вместить всех желающих. Симпатии публики были на стороне К. Когда суд удалился на совещание для вынесения приговора, ко мне подошел прокурор и спросил: Кто же сегодня обвиняемый? К. или следователь? Суд оправдал К. по самой суровой статье ч. 3 ст. 92, ч. 2 ст. 170 он переквалифицировал на ч. 1. По этой статье, а также по ст. 175 суд назначил наказание: полтора года исправительных работ по месту работы с удержанием 20% заработной платы в доход государства и лиэто слово в кавычки)? Может быть, следствие хотело, чтобы К. был покладистее в признании вины по первому делу? Обвинение в хищении было еще интереснее. К. обвиняли в том, что девять работников табелировались по должностям в соответствии с приказами о зачисл